Могут ли дать условный срок при новом преступлении, если предыдущий условный срок уже погашен, и учитывается ли первая судимость?

Квалификация новых деяний и тяжесть первого преступления

Санкция ч. 1 ст. 158 УК РФ предусматривает максимум до 2 лет лишения свободы, значит это преступление небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК РФ). Санкция ч. 2 ст. 158 УК РФ — до 5 лет лишения свободы, значит это преступление средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК РФ). Первый приговор (ч. 2 ст. 158) тоже был по преступлению средней тяжести.

1. Кража, то есть тайное хищение чужого имущества, - наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет. (В редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ ) 2. Кража, совершенная: а) группой лиц по предварительному сговору; б) с незаконным проникновением в помещение либо иное хранилище; в) с причинением значительного ущерба гражданину; г) из одежды, сумки или другой ручной клади, находившихся при потерпевшем, - наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет с ограничением свободы на срок до одного года или без такового, либо лишением свободы на срок до пяти лет с ограничением свободы на срок до одного года или без такового. (В редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ ) 3. Кража, совершенная: а) с незаконным проникновением в жилище; б) из нефтепровода, нефтепродуктопровода, газопровода;
   — ч. 1 ст. 158 УК РФ
   Поскольку ч. 1 ст. 158 влечёт максимум 2 года, а ч. 2 ст. 158 — до 5 лет, ни один из новых эпизодов не относится к тяжким или особо тяжким преступлениям.

б) с незаконным проникновением в помещение либо иное хранилище; в) с причинением значительного ущерба гражданину; г) из одежды, сумки или другой ручной клади, находившихся при потерпевшем, - наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет с ограничением свободы на срок до одного года или без такового, либо лишением свободы на срок до пяти лет с ограничением свободы на срок до одного года или без такового. (В редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ ) 3. Кража, совершенная: а) с незаконным проникновением в жилище; б) из нефтепровода, нефтепродуктопровода, газопровода; в) в крупном размере;
— п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ
Санкция ч. 2 ст. 158 УК РФ ограничена 5 годами лишения свободы и не превышает порога тяжкого преступления.

1. Преступлениями небольшой тяжести признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает трех лет лишения свободы.
   — ч. 2 ст. 15 УК РФ
   Максимальное наказание за ч. 1 ст. 158 УК РФ (2 года) ниже трёхлетнего порога — это преступление небольшой тяжести.

1. Преступлениями средней тяжести признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает пяти лет лишения свободы
   — ч. 3 ст. 15 УК РФ
   Максимальное наказание за ч. 2 ст. 158 УК РФ (5 лет) не превышает пятилетнего порога — это преступление средней тяжести.

Для клиента это означает: и первый приговор (ч. 2 ст. 158), и оба новых эпизода относятся максимум к средней тяжести. Это ключевой факт, который будет определять и вопрос о рецидиве, и вопрос об отмене условного осуждения.

Вывод: все три состава (прежняя ч. 2 ст. 158 и новые ч. 1 и ч. 2 ст. 158 УК РФ) — преступления небольшой и средней тяжести, тяжких преступлений среди них нет.

Когда погашается судимость при условном осуждении и когда она учитывается

Судимость — юридическое состояние, существующее с момента вступления приговора в силу и до погашения/снятия. При условном осуждении судимость погашается по истечении испытательного срока. Погашение аннулирует все уголовно-правовые последствия судимости — в том числе её учёт при рецидиве и при оценке личности.

1. Лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости.
   — ч. 1 ст. 86 УК РФ
   Судимость существует именно до момента погашения, а не до фактического отбывания наказания. Для условного осуждения этот момент определяется истечением испытательного срока.

а) в отношении лиц, условно осужденных, - по истечении испытательного срока; б) в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, - по истечении одного года после отбытия или исполнения наказания; (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ ) в) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, - по истечении трех лет после отбытия наказания; г) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении восьми лет после отбытия наказания; (В редакции Федерального закона от 23.07.2013 № 218-ФЗ ) д) в отношении лиц, осужденных за особо тяжкие преступления, - по истечении десяти лет после отбытия наказания. (В редакции Федерального закона от 23.07.2013 № 218-ФЗ ) 3 1 . В отношении лица, имеющего судимость, кроме судимости за совершение преступлений, исключение в отношении которых предусмотрено частью первой статьи 78 1 настоящего Кодекса, призванного на военную службу в период мобилизации или в военное время в Вооруженные Силы Российской Федерации либо заключившего в период мобилизации, в период военного положения или в военное время контракт о прохождении военной службы в Вооруженных Силах Российской Федерации, судимость погашается: а) со дня награждения государственной наградой, полученной в период прохождения военной службы;
— п. «а» ч. 3 ст. 86 УК РФ
Поскольку наказание было условным, судимость погашается по истечении испытательного срока (в данном случае — 2 года) — не автоматически «сразу», а по календарному окончанию этого срока.

1. Погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, предусмотренные настоящим Кодексом, связанные с судимостью. (В редакции Федерального закона от 29.06.2015 № 194-ФЗ ) Раздел V. УГОЛОВНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ ГЛАВА 14. ОСОБЕННОСТИ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ И НАКАЗАНИЯ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ
   — ч. 6 ст. 86 УК РФ
   Погашение судимости устраняет все правовые последствия, связанные с ней. Здесь важен разрыв во времени: на момент совершения новых преступлений (за месяц до конца испытательного срока) судимость ещё НЕ была погашена, а на момент вызова в отделение и будущего суда — уже погашена.

Исходя из положений части 6 статьи 86 УК РФ суды не должны учитывать в качестве отрицательно характеризующих личность подсудимого данные, свидетельствующие о наличии у него погашенных или снятых в установленном порядке судимостей. В силу требований статей 307 и 308 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее – УПК РФ) в приговоре следует указывать мотивы принятых решений по всем вопросам, относящимся к назначению уголовного наказания, освобождению от него или его отбыванию. Штраф 2. В соответствии со статьей 46 УК РФ штраф при любом способе его исчисления должен быть определен в виде денежного взыскания. В резолютивной части приговора следует указывать способ исчисления штрафа и сумму штрафа в денежном выражении. Размер штрафа определяется судом с учетом тяжести совершенного преступления, имущественного положения осужденного и его семьи, а также с учетом возможности получения осужденным заработной платы или иного дохода (часть 3 статьи 46 УК РФ). В этих целях следует выяснять наличие или отсутствие места работы у осужденного, размер его заработной платы или иного дохода, возможность трудоустройства, наличие имущества, иждивенцев и т.п.
— п. 1 Постановления Пленума ВС РФ № 58 от 22.12.2015
Разъяснение Пленума прямо запрещает судам учитывать погашенные судимости как отрицательно характеризующие личность. Это значит, что в приговоре по новым эпизодам погашенная судимость не может фигурировать как характеристика личности.

Для клиента это означает временную развилку: сама судимость на момент совершения новых деяний существовала (испытательный срок ещё шёл), поэтому вопрос о рецидиве решается по состоянию на даты совершения эпизодов, а вот к моменту суда она уже погашена и как «отягчающая характеристика личности» использоваться не должна.

Вывод: судимость по первому приговору погашается по истечении испытательного срока; на даты совершения новых преступлений она ещё не была погашена, а к моменту суда — уже погашена. Учёт судимости различается в зависимости от того, для какого вопроса она оценивается (рецидив — на момент деяния; характеристика личности — на момент приговора).

Учитывается ли первая судимость при рецидиве

Рецидив — это совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершённое умышленное преступление. Но закон прямо исключает из учёта несколько категорий судимостей, и две из них применимы к данной ситуации.

1. Рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. 2. Рецидив преступлений признается опасным: а) при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы; б) при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы. 3. Рецидив преступлений признается особо опасным: а) при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы; б) при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно два раза было осуждено за тяжкое преступление или ранее осуждалось за особо тяжкое преступление. 4. При признании рецидива преступлений не учитываются: а) судимости за умышленные преступления небольшой тяжести; б) судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет;
   — ч. 1 ст. 18 УК РФ
   Рецидив образуется только при наличии непогашенной судимости за умышленное преступление на момент совершения нового деяния. Здесь у клиента на дату новых эпизодов такая судимость формально была.

1. При признании рецидива преступлений не учитываются: а) судимости за умышленные преступления небольшой тяжести; б) судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет; в) судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном статьей 86 настоящего Кодекса. 5. Рецидив преступлений влечет более строгое наказание на основании и в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, а также иные последствия, предусмотренные законодательством Российской Федерации. (В редакции Федерального закона от 06.04.2011 № 66-ФЗ ) (Статья в редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ ) ГЛАВА 4. ЛИЦА, ПОДЛЕЖАЩИЕ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ
   — ч. 4 ст. 18 УК РФ
   Однако закон исключает из рецидива: (а) судимости за преступления небольшой тяжести; (б) судимости за преступления, совершённые до 18 лет; (в) условные судимости, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось в места лишения свободы. Первый приговор был вынесен за 9 дней до 18-летия — но ключевой вопрос в дате СОВЕРШЕНИЯ первого преступления: если оно совершено до 18 лет, работает подпункт «б»; условное осуждение по нему не отменялось, значит одновременно работает и подпункт «в». Новое преступление по ч. 1 ст. 158 — небольшой тяжести, само по себе рецидива не создаёт и в рецидив не входит.

Для клиента это означает ветвление по решающему факту — дате совершения первого преступления:
— если первое преступление совершено до достижения 18 лет, его судимость вообще не учитывается при рецидиве (подп. «б» ч. 4 ст. 18), а поскольку условное осуждение не отменялось и он не направлялся в лишение свободы, действует и подп. «в» ч. 4 ст. 18 — рецидива не будет, и рецидив не сможет быть отягчающим обстоятельством (п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ);
— если первое преступление совершено после 18 лет (например, в 18-летнем возрасте, а приговор — за 9 дней до дня рождения), то подп. «б» не применяется, но продолжает применяться подп. «в» ч. 4 ст. 18 — условная судимость, не отменявшаяся и не сопровождавшаяся направлением в лишение свободы, в рецидив не включается. Рецидива в этом варианте также не возникает.

а) рецидив преступлений; (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ ) б) наступление тяжких последствий в результате совершения преступления; в) совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации); г) особо активная роль в совершении преступления; д) привлечение к совершению преступления лиц, которые страдают тяжелыми психическими расстройствами либо находятся в состоянии опьянения, а также лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность; е) совершение преступления по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы; (В редакции Федерального закона от 24.07.2007 № 211-ФЗ ) е 1 ) совершение преступления из мести за правомерные действия других лиц, а также с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение; (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 24.07.2007 № 211-ФЗ ) ж) совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга; з) совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного;
— п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ
Рецидив — единственное основание из перечня, которое могло бы быть связано с прежней судимостью; поскольку судимость в рецидив не входит, это отягчающее обстоятельство применено быть не может.

Вывод: при обеих версиях даты совершения первого преступления (до и после 18 лет) судимость по первому приговору в рецидив не входит: либо в силу подп. «б» ч. 4 ст. 18 (преступление до 18 лет), либо в силу подп. «в» ч. 4 ст. 18 (условное осуждение не отменялось, в лишение свободы не направлялся). Рецидива нет, отягчающего обстоятельства по п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ нет.

Возможно ли повторное условное осуждение по новым эпизодам

Условное осуждение не назначается в трёх случаях, из которых к данной ситуации могут быть примерены только два. Оба они привязаны к тяжким преступлениям или к опасному/особо опасному рецидиву — а ни того, ни другого у клиента нет.

б) при совершении тяжкого или особо тяжкого преступления в течение испытательного срока при условном осуждении, назначенном за совершение умышленного преступления, либо в течение неотбытой части наказания, назначенного за совершение умышленного преступления, при условно-досрочном освобождении; в) при опасном или особо опасном рецидиве. (Часть в редакции Федерального закона от 16.10.2012 № 172-ФЗ ) 2. При назначении условного осуждения суд учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного, в том числе смягчающие и отягчающие обстоятельства. 3. При назначении условного осуждения суд устанавливает испытательный срок, в течение которого условно осужденный должен своим поведением доказать свое исправление. В случае назначения лишения свободы на срок до одного года или более мягкого вида наказания испытательный срок должен быть не менее шести месяцев и не более трех лет, а в случае назначения лишения свободы на срок свыше одного года - не менее шести месяцев и не более пяти лет. Испытательный срок исчисляется с момента вступления приговора в законную силу. В испытательный срок засчитывается время, прошедшее со дня провозглашения приговора. (В редакции Федерального закона от 29.03.2010 № 33-ФЗ ) 3 1 . В случае назначения наказания в виде содержания в дисциплинарной воинской части условно испытательный срок устанавливается в пределах оставшегося срока военной службы на день провозглашения приговора.
— п. «б» ч. 1 ст. 73 УК РФ
Запрет по подп. «б» ч. 1 ст. 73 УК РФ срабатывает только при совершении ТЯЖКОГО или особо тяжкого преступления в течение испытательного срока. Новые эпизоды (ч. 1 и ч. 2 ст. 158) — небольшой и средней тяжести, тяжкого преступления нет, поэтому этот запрет не применяется.

в) при опасном или особо опасном рецидиве. (Часть в редакции Федерального закона от 16.10.2012 № 172-ФЗ ) 2. При назначении условного осуждения суд учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного, в том числе смягчающие и отягчающие обстоятельства. 3. При назначении условного осуждения суд устанавливает испытательный срок, в течение которого условно осужденный должен своим поведением доказать свое исправление. В случае назначения лишения свободы на срок до одного года или более мягкого вида наказания испытательный срок должен быть не менее шести месяцев и не более трех лет, а в случае назначения лишения свободы на срок свыше одного года - не менее шести месяцев и не более пяти лет. Испытательный срок исчисляется с момента вступления приговора в законную силу. В испытательный срок засчитывается время, прошедшее со дня провозглашения приговора. (В редакции Федерального закона от 29.03.2010 № 33-ФЗ ) 3 1 . В случае назначения наказания в виде содержания в дисциплинарной воинской части условно испытательный срок устанавливается в пределах оставшегося срока военной службы на день провозглашения приговора. (Дополнение частью - Федеральный закон от 07.12.2011 № 420-ФЗ ) 4. При условном осуждении также могут быть назначены дополнительные виды наказаний. (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ ) 5.
— п. «в» ч. 1 ст. 73 УК РФ
Запрет по подп. «в» ч. 1 ст. 73 УК РФ срабатывает при опасном или особо опасном рецидиве. Опасный рецидив требует тяжкого преступления в новом деянии (ч. 2 ст. 18 УК РФ) — а у клиента только небольшой и средней тяжести. Значит, опасного или особо опасного рецидива быть не может, запрет не применяется.

6 2 . В случае, если несовершеннолетний осужденный, которому назначено условное осуждение, совершил в течение испытательного срока новое преступление, не являющееся особо тяжким, суд с учетом обстоятельств дела и личности виновного может повторно принять решение об условном осуждении, установив новый испытательный срок и возложив на условно осужденного исполнение определенных обязанностей, предусмотренных частью пятой статьи 73 настоящего Кодекса. (Дополнение частью - Федеральный закон от 08.12.2003 № 162-ФЗ ) 7. Суд может дать указание органу, исполняющему наказание, об учете при обращении с несовершеннолетним осужденным определенных особенностей его личности.
— ч. 6.2 ст. 88 УК РФ
Специальная норма для несовершеннолетних прямо разрешает суду повторно назначить условное осуждение, если новое преступление в период испытательного срока не является особо тяжким. Она применима, если клиент по первому приговору считался несовершеннолетним (преступление совершено до 18 лет); если же первое преступление совершено в 18 лет, норма ст. 88 не действует, но общий механизм ч. 1 ст. 73 УК РФ всё равно допускает условное осуждение, так как исключений нет.

В исключительных случаях с учетом характера совершенного деяния и личности суд может применить положения настоящей главы к лицам, совершившим преступления в возрасте от восемнадцати до двадцати лет, кроме помещения их в специальное учебно-воспитательное учреждение закрытого типа либо воспитательную колонию. (В редакции федеральных законов от 09.03.2001 № 25-ФЗ ; от 07.07.2003 № 111-ФЗ ; от 02.07.2013 № 185-ФЗ ) Раздел VI. ИНЫЕ МЕРЫ УГОЛОВНО-ПРАВОВОГО ХАРАКТЕРА (Наименование в редакции Федерального закона от 27.07.2006 № 153-ФЗ ) ГЛАВА 15. ПРИНУДИТЕЛЬНЫЕ МЕРЫ МЕДИЦИНСКОГО ХАРАКТЕРА
— ст. 96 УК РФ
Статья 96 УК РФ позволяет в исключительных случаях применить правила о несовершеннолетних к лицам 18–20 лет. Это дополнительный аргумент защиты при назначении наказания суду, если клиент на момент новых деяний был в этом возрасте.

1. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.
   — ч. 3 ст. 60 УК РФ
   Суд при назначении наказания обязан учесть характер и степень общественной опасности, личность, смягчающие и отягчающие обстоятельства. Поскольку отягчающего рецидива нет, а погашенная судимость не может быть отрицательной характеристикой, открывается пространство для смягчения.

Вывод: повторное условное осуждение по новым эпизодам формально НЕ исключено: новых тяжких преступлений нет, опасного/особо опасного рецидива нет, значит ни один из запретов ч. 1 ст. 73 УК РФ не действует. Вопрос об условном осуждении по новым эпизодам решает суд с учётом личности; для клиента, совершившего первое преступление до 18 лет, прямо действует разрешающая норма ч. 6.2 ст. 88 УК РФ.

Судьба старого условного осуждения: отменять или сохранять

Ключевой вопрос: что суд сделает со старым условным осуждением, если испытательный срок уже истёк к моменту рассмотрения дела. Закон различает два случая — тяжкое/особо тяжкое преступление (обязательная отмена) и преступление небольшой или средней тяжести (вопрос решает суд).

1. В случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока преступления по неосторожности либо умышленного преступления небольшой или средней тяжести вопрос об отмене или о сохранении условного осуждения решается судом. (В редакции Федерального закона от 07.03.2011 № 26-ФЗ ) 5. В случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления суд отменяет условное осуждение и назначает ему наказание по правилам, предусмотренным статьей 70 настоящего Кодекса. По этим же правилам назначается наказание в случаях, предусмотренных частью четвертой настоящей статьи. (В редакции Федерального закона от 07.03.2011 № 26-ФЗ ) 6. Правила, установленные частями четвертой и пятой настоящей статьи, применяются также, если преступления, указанные в этих частях, совершены до вступления приговора, предусматривающего условное осуждение, в законную силу. В этом случае судебное разбирательство в отношении нового преступления может состояться только после вступления приговора, предусматривающего условное осуждение, в законную силу. (Дополнение частью - Федеральный закон от 29.03.2010 № 33-ФЗ ) Раздел IV. ОСВОБОЖДЕНИЕ ОТ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ И ОТ НАКАЗАНИЯ ГЛАВА 11. ОСВОБОЖДЕНИЕ ОТ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ
   — ч. 4 ст. 74 УК РФ
   По ч. 4 ст. 74 УК РФ при совершении в период испытательного срока умышленного преступления небольшой или средней тяжести вопрос об отмене либо сохранении условного осуждения решается СУДОМ, а не решается автоматически. Новые эпизоды клиента — именно такой случай, поэтому фатальной обязательной отмены нет.

1. В случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления суд отменяет условное осуждение и назначает ему наказание по правилам, предусмотренным статьей 70 настоящего Кодекса. По этим же правилам назначается наказание в случаях, предусмотренных частью четвертой настоящей статьи. (В редакции Федерального закона от 07.03.2011 № 26-ФЗ ) 6. Правила, установленные частями четвертой и пятой настоящей статьи, применяются также, если преступления, указанные в этих частях, совершены до вступления приговора, предусматривающего условное осуждение, в законную силу. В этом случае судебное разбирательство в отношении нового преступления может состояться только после вступления приговора, предусматривающего условное осуждение, в законную силу. (Дополнение частью - Федеральный закон от 29.03.2010 № 33-ФЗ ) Раздел IV. ОСВОБОЖДЕНИЕ ОТ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ И ОТ НАКАЗАНИЯ ГЛАВА 11. ОСВОБОЖДЕНИЕ ОТ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ
   — ч. 5 ст. 74 УК РФ
   Обязательная отмена и назначение по совокупности приговоров (ст. 70 УК РФ) применяются только к умышленному ТЯЖКОМУ или особо тяжкому преступлению. У клиента тяжкого преступления нет, поэтому ч. 5 ст. 74 УК РФ не применяется, и правила ст. 70 УК РФ в обязательном порядке не включаются.

1. При назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда. 2. Окончательное наказание по совокупности приговоров в случае, если оно менее строгое, чем лишение свободы, не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью настоящего Кодекса. 3. Окончательное наказание по совокупности приговоров в виде лишения свободы не может превышать тридцати лет, за исключением случаев, предусмотренных частью пятой статьи 56 настоящего Кодекса. (В редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 130-ФЗ ) 4. Окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда. 5. Присоединение дополнительных видов наказаний при назначении наказания по совокупности приговоров производится по правилам, предусмотренным частью четвертой статьи 69 настоящего Кодекса.
   — ч. 1 ст. 70 УК РФ
   Если суд всё же решит отменить условное осуждение и применить ст. 70 УК РФ, к наказанию по новому приговору присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему. Здесь это принципиально: испытательный срок к моменту суда уже истёк, реального отбывания лишения свободы по первому приговору не было, поэтому НЕОТБЫТОЙ части наказания фактически нет — присоединять по сути нечего.

Для клиента это означает прямую защитную линию: раз новые деяния — не тяжкие, раз испытательный срок полностью истёк и раз реального лишения свободы по первому приговору не назначалось, применить совокупность приговоров (ст. 70 УК РФ) практически нечем, а значит наказание должно назначаться только за новые эпизоды.

Вывод: поскольку новые преступления — небольшой и средней тяжести, отмена условного осуждения не обязательна, а вопрос о ней решает суд; если испытательный срок к моменту суда уже истёк и реальное наказание по первому приговору не отбывалось (условное), неотбытой части наказания для присоединения по ст. 70 УК РФ не остаётся, и реальная угроза по старому приговору минимальна.

Что делать при вызове в отделение и как строить защиту

Вызов в отделение по уже совершённому новому деянию — это доследственная проверка либо допрос в рамках возбуждённого дела; он не создаёт обязанности что-либо подписывать или давать объяснения против себя. Процессуальные гарантии существуют, но в данной ситуации конструктивная линия — завершить проверку корректно и подготовить почву для смягчения.

1. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.
   — ч. 3 ст. 60 УК РФ
   Суду надлежит учесть личность и обстоятельства, смягчающие/отягчающие наказание. Раз отягчающего рецидива нет, а погашенная судимость не может использоваться против клиента, суд обязан мотивировать любое усиление наказания.

Исходя из положений части 6 статьи 86 УК РФ суды не должны учитывать в качестве отрицательно характеризующих личность подсудимого данные, свидетельствующие о наличии у него погашенных или снятых в установленном порядке судимостей. В силу требований статей 307 и 308 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее – УПК РФ) в приговоре следует указывать мотивы принятых решений по всем вопросам, относящимся к назначению уголовного наказания, освобождению от него или его отбыванию. Штраф 2. В соответствии со статьей 46 УК РФ штраф при любом способе его исчисления должен быть определен в виде денежного взыскания. В резолютивной части приговора следует указывать способ исчисления штрафа и сумму штрафа в денежном выражении. Размер штрафа определяется судом с учетом тяжести совершенного преступления, имущественного положения осужденного и его семьи, а также с учетом возможности получения осужденным заработной платы или иного дохода (часть 3 статьи 46 УК РФ). В этих целях следует выяснять наличие или отсутствие места работы у осужденного, размер его заработной платы или иного дохода, возможность трудоустройства, наличие имущества, иждивенцев и т.п.
— п. 1 Постановления Пленума ВС РФ № 58 от 22.12.2015
Пленум подтверждает: погашенные судимости не должны учитываться как отрицательно характеризующие личность. На предварительном следствии и в суде нужно требовать, чтобы характеристика и справки не ссылались на погашенную судимость как на отягчающее обстоятельство.

Для клиента это означает: строить защиту вокруг доказанного факта отсутствия рецидива и отсутствия тяжкого преступления — эти два обстоятельства снимают и запреты на условное осуждение, и угрозу обязательной отмены старого приговора, и угрозу применения ст. 70 УК РФ.

Вывод: при вызове в отделение нужно реализовать процессуальные гарантии, не подписывать ничего необдуманно, а в суде опираться на отсутствие рецидива (ч. 4 ст. 18 УК РФ), отсутствие тяжкого преступления (новые деяния — небольшой и средней тяжести) и на то, что погашенная судимость не может учитываться как отягчающая характеристика личности. Итог: повторное условное осуждение по новым эпизодам юридически возможно, обязательной отмены старого условного осуждения и обязательного применения совокупности приговоров не требуется.

Денежная и фактическая сторона наказания, риски и документы

Отдельно разберу, что входит в наказание, какие обстоятельства снижают риск реального лишения свободы и чем подтверждаются ключевые факты.

1. При назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда. 2. Окончательное наказание по совокупности приговоров в случае, если оно менее строгое, чем лишение свободы, не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью настоящего Кодекса. 3. Окончательное наказание по совокупности приговоров в виде лишения свободы не может превышать тридцати лет, за исключением случаев, предусмотренных частью пятой статьи 56 настоящего Кодекса. (В редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 130-ФЗ ) 4. Окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда. 5. Присоединение дополнительных видов наказаний при назначении наказания по совокупности приговоров производится по правилам, предусмотренным частью четвертой статьи 69 настоящего Кодекса.
   — ч. 1 ст. 70 УК РФ
   Присоединение неотбытой части по ст. 70 УК РФ требует, чтобы такая часть существовала. Раз наказание по первому приговору было условным и реально не отбывалось, а испытательный срок к моменту суда истёк, денежного или срочного «остатка долга» по старому приговору практически нет — риск совокупности приговоров минимален. Любое усиление окончательного наказания должно быть больше наказания за новое преступление, но базы для присоединения нет.

1. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.
   — ч. 3 ст. 60 УК РФ
   Риски (реальное лишение свободы, применение ст. 70 УК РФ) снижаются тем, что суд обязан учесть характер и степень общественной опасности, личность и смягчающие обстоятельства; отсутствие рецидива и тяжких преступлений прямо лишает суд оснований для автоматического ужесточения.

Исходя из положений части 6 статьи 86 УК РФ суды не должны учитывать в качестве отрицательно характеризующих личность подсудимого данные, свидетельствующие о наличии у него погашенных или снятых в установленном порядке судимостей. В силу требований статей 307 и 308 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее – УПК РФ) в приговоре следует указывать мотивы принятых решений по всем вопросам, относящимся к назначению уголовного наказания, освобождению от него или его отбыванию. Штраф 2. В соответствии со статьей 46 УК РФ штраф при любом способе его исчисления должен быть определен в виде денежного взыскания. В резолютивной части приговора следует указывать способ исчисления штрафа и сумму штрафа в денежном выражении. Размер штрафа определяется судом с учетом тяжести совершенного преступления, имущественного положения осужденного и его семьи, а также с учетом возможности получения осужденным заработной платы или иного дохода (часть 3 статьи 46 УК РФ). В этих целях следует выяснять наличие или отсутствие места работы у осужденного, размер его заработной платы или иного дохода, возможность трудоустройства, наличие имущества, иждивенцев и т.п.
— п. 1 Постановления Пленума ВС РФ № 58 от 22.12.2015
Для защиты критично документально подтвердить: (1) дату совершения первого преступления (до или после 18 лет) — приговор и материалы дела; (2) дату окончания испытательного срока — приговор с указанием испытательного срока и расчётом; (3) отсутствие отмены условного осуждения и направления в лишение свободы; (4) погашение судимости к моменту суда. Именно эти документы исключают рецидив и закрывают вопрос о старой судимости. Также важно, чтобы в материалах дела погашенная судимость не использовалась как отрицательная характеристика.

Для клиента это означает: заранее собрать копии приговоров, справку из уголовно-исполнительной инспекции об отбытии испытательного срока без отмены и постановления/сведения о погашении судимости.

Вывод: денежно-суммовая угроза по старому приговору (присоединение неотбытой части по ст. 70 УК РФ) фактически отсутствует, поскольку реальное наказание не отбывалось и испытательный срок истёк; ключевые риски (реальный срок, совокупность приговоров) снимаются отсутствием рецидива и тяжкого преступления, а подтверждаются указанными документами о дате деяния, окончании испытательного срока и погашении судимости.

Что происходит при вызове в отделение: процессуальный статус

Вызов в отделение по вновь совершённому деянию означает либо проведение доследственной проверки, либо участие в следственных действиях по уже возбуждённому делу. Основание считать лицо подозреваемым и объём его прав определены законом: подозреваемым лицо становится в момент возбуждения дела, задержания, применения меры пресечения либо уведомления о подозрении.

1. давать объяснения и показания по поводу имеющегося в отношении его подозрения либо отказаться от дачи объяснений и показаний. При согласии подозреваемого дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и при его последующем отказе от этих показаний, за исключением случая, предусмотренного пунктом 1 части второй статьи 75 настоящего Кодекса; (В редакции Федерального закона от 04.07.2003 № 92-ФЗ ) 3) пользоваться помощью защитника с момента, предусмотренного пунктами 2 - 3 1 части третьей статьи 49 настоящего Кодекса, и иметь свидание с ним наедине и конфиденциально до первого допроса подозреваемого. Свидания подозреваемого, содержащегося под стражей в следственном изоляторе, с защитником могут проводиться по заявлению подозреваемого с согласия защитника путем использования систем видео-конференц-связи при наличии технической возможности и соответствующих помещений, а также при условии соблюдения конфиденциальности таких свиданий и сохранения адвокатской тайны ; (В редакции федеральных законов от 06.06.2007 № 90-ФЗ , от 08.08.2024 № 267-ФЗ ) 3 1 ) с момента избрания меры пресечения в виде заключения под стражу или домашнего ареста иметь свидания без ограничения их числа и продолжительности с нотариусом в целях удостоверения доверенности на право представления интересов подозреваемого в сфере предпринимательской деятельности.
   — ч. 4 ст. 46 УПК РФ
   Право давать или НЕ давать показания (отказ от дачи объяснений) закреплено прямо. Это ключевая гарантия: вызов в отделение не обязывает давать показания против себя без защитника.

1. пользоваться помощью защитника с момента, предусмотренного пунктами 2 - 3 1 части третьей статьи 49 настоящего Кодекса, и иметь свидание с ним наедине и конфиденциально до первого допроса подозреваемого. Свидания подозреваемого, содержащегося под стражей в следственном изоляторе, с защитником могут проводиться по заявлению подозреваемого с согласия защитника путем использования систем видео-конференц-связи при наличии технической возможности и соответствующих помещений, а также при условии соблюдения конфиденциальности таких свиданий и сохранения адвокатской тайны ; (В редакции федеральных законов от 06.06.2007 № 90-ФЗ , от 08.08.2024 № 267-ФЗ ) 3 1 ) с момента избрания меры пресечения в виде заключения под стражу или домашнего ареста иметь свидания без ограничения их числа и продолжительности с нотариусом в целях удостоверения доверенности на право представления интересов подозреваемого в сфере предпринимательской деятельности. При этом запрещается совершение нотариальных действий в отношении имущества, денежных средств и иных ценностей, на которые может быть наложен арест в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом; (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 03.07.2016 № 325-ФЗ ) 4) представлять доказательства; 5) заявлять ходатайства и отводы; 6) давать показания и объяснения на родном языке или языке, которым он владеет; 7) пользоваться помощью переводчика бесплатно;
   — ч. 4 ст. 46 УПК РФ
   Право на защитника действует с предусмотренного законом момента и включает конфиденциальное свидание до первого допроса. Реализовывать это право нужно сразу — до подписания любых протоколов и дачи объяснений.

Для клиента это означает конкретную линию поведения: при вызове — уточнить, в каком статусе оформляется участие (подозреваемый/свидетель), не давать показаний без защитника, требовать копии процессуальных документов, а все доводы о дате первого преступления, окончании испытательного срока и погашении судимости заявлять через защитника и в письменных ходатайствах.

Вывод: при вызове в отделение клиент с момента появления процессуального статуса подозреваемого вправе отказаться от дачи показаний и пользоваться помощью защитника до первого допроса (ч. 4 ст. 46 УПК РФ); этим следует воспользоваться, не подписывая ничего до консультации с адвокатом. Подсудность и правовая база по всем вопросам едины — нормы УК РФ (ст. 15, 18, 60, 63, 70, 73, 74, 86, 88) и УПК РФ (ст. 46).