Ваше поведение — добровольный возврат телефона до возбуждения уголовного дела — также может быть оценено как деятельное раскаяние. Согласно ст. 75 УК РФ, лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобождено от уголовной ответственности, если оно возместило ущерб или иным образом загладило вред и вследствие деятельного раскаяния перестало быть общественно опасным. Кража, предусмотренная ч. 1 ст. 158 УК РФ, относится к преступлениям небольшой тяжести. Вы вернули телефон, признали факт находки, не скрывались — это свидетельствует о деятельном раскаянии. Соответствующее положение УПК РФ (ст. 28) даёт право следователю или суду прекратить уголовное преследование по этому основанию.
"1. Лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобождено от уголовной ответственности, если после совершения преступления добровольно явилось с повинной, способствовало раскрытию и расследованию этого преступления, возместило ущерб или иным образом загладило вред, причиненный этим преступлением, и вследствие деятельного раскаяния перестало быть общественно опасным."
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 75
Однако более фундаментальным является вопрос о самом наличии состава преступления. Если вы не имели намерения присвоить телефон и рассматривали его как находку, то в ваших действиях может отсутствовать событие преступления или состав преступления. Согласно ст. 24 УПК РФ, уголовное дело не может быть возбуждено, а возбужденное подлежит прекращению при отсутствии события преступления (например, если телефон не был утерян, а вы его законно держали как находку) или при отсутствии в деянии состава преступления. Отсутствие умысла на хищение — прямое основание для прекращения дела по п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ. Вам необходимо заявить следователю, что вы не совершали кражи, так как не имели корыстной цели, а лишь временно хранили найденную вещь. Это должно быть отражено в ваших показаниях и ходатайствах.
"Статья 24. Основания отказа в возбуждении уголовного дела или прекращения уголовного дела 1. Уголовное дело не может быть возбуждено, а возбужденное уголовное дело подлежит прекращению по следующим основаниям: 1) отсутствие события преступления; 2) отсутствие в деянии состава преступления;"
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 24
На стадии предварительного расследования вы вправе заявить ходатайство о прекращении уголовного дела (или уголовного преследования) по указанным основаниям. В силу ст. 148 УПК РФ, если на стадии проверки сообщения о преступлении будет установлено отсутствие основания для возбуждения уголовного дела, выносится постановление об отказе в возбуждении. Хотя дело уже возбуждено, вы можете ссылаться на то, что с самого начала не было оснований, поскольку не было признаков хищения. Кроме того, ст. 27 УПК РФ предусматривает прекращение уголовного преследования в связи с непричастностью подозреваемого к совершению преступления (п. 1 ч. 1) — если будет доказано, что вы не совершали кражи, а лишь нашли телефон. При этом ваше согласие на прекращение по нереабилитирующим основаниям (например, по ст. 28 УПК РФ) необязательно, но если вы настаиваете на отсутствии состава, то важно добиваться прекращения именно по реабилитирующему основанию (п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ).
"1. При отсутствии основания для возбуждения уголовного дела руководитель следственного органа, следователь, орган дознания или дознаватель выносит постановление об отказе в возбуждении уголовного дела."
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 148
"1. Уголовное преследование в отношении подозреваемого или обвиняемого прекращается по следующим основаниям:
- непричастность подозреваемого или обвиняемого к совершению преступления;
- прекращение уголовного дела по основаниям, предусмотренным пунктами 1 - 6 части первой статьи 24 настоящего Кодекса;"
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 27
Также следует учитывать возможность прекращения уголовного преследования в связи с деятельным раскаянием по ст. 28 УПК РФ, что является нереабилитирующим основанием (то есть формально предполагает совершение преступления, но позволяет освободить от ответственности). Однако, по вашему мнению, преступления не было, поэтому предпочтительнее добиваться прекращения дела по ст. 24 УПК РФ — в связи с отсутствием состава преступления. В рамках ст. 28 УПК РФ следователь (с согласия руководителя) вправе прекратить уголовное преследование, если выполнены условия ст. 75 УК РФ. Вы уже вернули телефон, что является заглаживанием вреда, и, вероятно, преступление совершено впервые. Но повторю: решающим является установление отсутствия умысла на хищение — именно это должно стать вашей основной позицией.
"1. Суд, а также следователь с согласия руководителя следственного органа или дознаватель с согласия прокурора вправе прекратить уголовное преследование в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления небольшой или средней тяжести, в случаях, предусмотренных частью первой статьи 75 Уголовного кодекса Российской Федерации."
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 28
Отдельного состава преступления за находку без признаков хищения УК РФ не содержит, поэтому вопрос регулируется общими нормами о краже и гражданско-правовыми нормами о находке (ГК РФ), но в контексте уголовного дела ключевыми являются именно ст. 158 УК РФ и процессуальные основания для прекращения. Таким образом, ваша линия защиты должна строиться на отсутствии корыстного умысла и добровольном возврате имущества, что влечёт прекращение дела по п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ.