- При признании рецидива преступлений не учитываются: ... в) судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном статьей 86 настоящего Кодекса.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 18
Поскольку рецидива нет, правила статьи 68 УК РФ о минимальном сроке наказания (не менее одной трети максимального срока наиболее строгого вида наказания) к данной ситуации не применяются. Даже если бы рецидив имел место (например, при непогашенной судимости), часть 3 указанной статьи позволяет суду при наличии смягчающих обстоятельств назначить наказание ниже этого минимума, но в данном случае этот вопрос снят самим отсутствием рецидива.
- При любом виде рецидива преступлений, если судом установлены смягчающие обстоятельства,
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 68
Условное осуждение (статья 73 УК РФ) формально не запрещено: в части 1 перечислены лишь случаи опасного или особо опасного рецидива, а также некоторые другие (например, преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних), которых в данной ситуации нет. Поскольку рецидив отсутствует, а максимальное наказание за каждую кражу не превышает пяти лет лишения свободы, суд вправе применить условное осуждение при условии, что придёт к выводу о возможности исправления без реального отбывания наказания.
- Если, назначив исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы на срок до восьми лет, суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания, он постановляет считать назначенное наказание условным. Условное осуждение не назначается: ... в) при опасном или особо опасном рецидиве.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 73
Теперь о смягчающих обстоятельствах. Пункт «к» части 1 статьи 61 УК РФ прямо предусматривает добровольное возмещение имущественного ущерба и иные действия, направленные на заглаживание вреда, как смягчающее обстоятельство. Факт возврата товара и полного возмещения ущерба (что подтверждено заявлениями потерпевших) подпадает под это основание. Кроме того, часть 2 той же статьи допускает учёт любых иных обстоятельств, не перечисленных в части 1, в качестве смягчающих. Положительные характеристики с места работы, благодарственное письмо от губернатора за помощь СВО — это именно те обстоятельства, которые могут быть признаны смягчающими, так как характеризуют личность как социально адаптированную и заслуживающую снисхождения.
- Смягчающими обстоятельствами признаются: ... к) оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему.
- При назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и обстоятельства, не предусмотренные частью первой настоящей статьи.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 61
Заявления потерпевших о прекращении дела, сами по себе, не являются основанием для освобождения от уголовной ответственности по статье 76 УК РФ и статье 25 УПК РФ, поскольку эти нормы применяются только к лицам, впервые совершившим преступление. Однако, поскольку судимость за грабёж погашена, формально лицо считается ранее не судимым, и у суда есть дискреция оценить, можно ли расценивать его как «впервые совершившее преступление» для целей примирения. Практика по этому вопросу неоднозначна, но даже если суд откажется прекращать дело по данному основанию, сами заявления потерпевших будут учитываться как обстоятельства, смягчающие наказание, поскольку подтверждают заглаживание вреда.
Лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобождено от уголовной ответственности, если оно примирилось с потерпевшим и загладило причиненный потерпевший вред.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 76
Суд, а также следователь с согласия руководителя следственного органа или дознаватель с согласия прокурора вправе на основании заявления потерпевшего или его законного представителя прекратить уголовное дело в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления небольшой или средней тяжести, в случаях, предусмотренных статьей 76 Уголовного кодекса Российской Федерации, если это лицо примирилось с потерпевшим и загладило причиненный ему вред.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 25
Альтернативный путь — ходатайство о прекращении дела с назначением судебного штрафа (статья 25.1 УПК РФ). Эта норма не содержит прямого запрета для лиц, имеющих погашенные судимости, и основана на возмещении ущерба, что в данном случае выполнено. Суд может учесть положительные характеристики и благодарность за помощь СВО, что делает этот вариант возможным (хотя и не обязанным к применению). Однако это не условный срок, а прекращение дела, что для лица предпочтительнее, но требует согласия суда.
Статья 25.1 УПК РФ предусматривает прекращение уголовного дела в связи с назначением судебного штрафа в отношении лица, обвиняемого в преступлении небольшой или средней тяжести, при условии возмещения ущерба или заглаживания вреда. Кража по ч. 2 ст. 158 УК РФ относится к преступлениям средней тяжести, однако при рецидиве применение данной статьи может быть ограничено, так как ст. 76.2 УК РФ не исключает рецидив, но суд учитывает личность. Статья не регулирует напрямую условное осуждение, но указывает на возможность прекращения дела при возмещении ущерба, что может быть аргументом для смягчения наказания.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 25.1
Таким образом, прогноз адвоката о минимальном сроке в 3 года лишения свободы является завышенным, поскольку он, вероятно, исходил из ошибочного предположения о наличии рецидива либо из формального применения части 2 статьи 68 УК РФ, которая здесь неприменима. На практике при отсутствии рецидива, полном возмещении ущерба, положительных характеристиках и благодарности от губернатора суды нередко назначают наказание в виде лишения свободы условно, особенно если потерпевшие не настаивают на строгом наказании. Аргументы для суда: отсутствие рецидива (судимость погашена), добровольное возмещение ущерба по обоим эпизодам, положительные характеристики, активная общественная позиция (помощь СВО), а также возможность применить статью 73 УК РФ как наиболее соответствующую целям исправления без изоляции от общества.