Правильная квалификация: кража с банковского счета (п. «г» ч. 3 ст. 158 УК), а не ст. 159.3 УК
Тайный перевод денежных средств с чужой банковской карты через мобильное приложение на свою карту — это изъятие безналичных денег со счёта владельца без обмана держателя. По разъяснению Верховного Суда, квалифицируется как кража:
В случаях когда лицо похитило безналичные денежные средства, воспользовавшись необходимой для получения доступа к ним конфиденциальной информацией держателя платежной карты (например, персональными данными владельца, данными платежной карты, контрольной информацией, паролями), переданной злоумышленнику самим держателем платежной карты под воздействием обмана или злоупотребления доверием, действия виновного квалифицируются как кража.
— п. 17 Постановления Пленума ВС РФ № 48 от 30.11.2017
Здесь клиент воспользовался доступом к счёту/карте (через мобильный банк), не вводя держателя в заблуждение и не получая от него данных под воздействием обмана, — следовательно, признаков мошенничества по ст. 159.3 УК РФ нет. Кража с банковского счёта прямо предусмотрена как квалифицированный состав:
- Кража, совершенная: а) с незаконным проникновением в жилище; б) из нефтепровода, нефтепродуктопровода, газопровода; в) в крупном размере; (В редакции Федерального закона от 23.04.2018 № 111-ФЗ ) г) с банковского счета, а равно в отношении электронных денежных средств (при отсутствии признаков преступления, предусмотренного статьей 159 3 настоящего Кодекса), -
— п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ
Для потерпевшего это дело публичного обвинения — уголовное дело возбуждается независимо от заявления потерпевшего, само заявление лишь является поводом:
- При наличии повода и основания, предусмотренных статьей 140 настоящего Кодекса, орган дознания, дознаватель, руководитель следственного органа, следователь в пределах компетенции, установленной настоящим Кодексом, возбуждают уголовное дело, о чем выносится соответствующее постановление.
— ч. 1 ст. 146 УПК РФ
- Руководитель следственного органа, следователь, а также с согласия прокурора дознаватель возбуждают уголовное дело о любом преступлении, указанном в частях второй и третьей настоящей статьи, и при отсутствии заявления потерпевшего или его законного представителя, если данное преступление совершено в отношении лица, которое в силу зависимого или беспомощного состояния либо по иным причинам не может защищать свои права и законные интересы. К иным причинам относится также случай совершения преступления лицом, данные о котором не известны.
— ч. 4 ст. 20 УПК РФ
Хотя в постановлении о возбуждении указаны обе статьи (158 и 159.3 УК РФ), по существу вменяемым является один состав — кража с банковского счёта. Вывод: правильная квалификация — оконченная кража по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ; ст. 159.3 УК РФ при таких обстоятельствах (тайное изъятие без обмана) неприменима и подлежит исключению при квалификации.
Возврат денег вечером не превращает деяние в покушение — статья НЕ изменится
Ключевой вопрос клиента: станет ли деяние «покушением» из-за того, что деньги возвращены вечером того же дня, и изменится ли в связи с этим статья. Ответ — нет, статья не изменится. Момент окончания хищения безналичных средств Верховный Суд определяет по моменту изъятия денег со счёта, когда виновный получил реальную возможность ими распорядиться:
С учетом того что в случае хищения путем кражи или грабежа безналичных денежных средств виновный, осуществляя их изъятие, распоряжается похищенным, такое преступление следует квалифицировать как оконченное с момента изъятия денежных средств с банковского счета их владельца или электронных денежных средств, в результате которого владельцу этого имущества причинен ущерб.
— п. 6 Постановления Пленума ВС РФ № 29 от 27.12.2002
- Покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.
— ч. 3 ст. 30 УК РФ
Кража с банковского счёта считается оконченной в момент перевода денег на свою карту (утром): с этого момента у клиента возникла реальная возможность ими распорядиться — преступление было доведено до конца. Возврат вечером не образует «не зависящих от лица обстоятельств», которые требуются для покушения (ч. 3 ст. 30 УК РФ требует, чтобы преступление «не было доведено до конца» — а здесь оно доведено). В связи с этим положения ч. 3 ст. 66 УК РФ о назначении наказания за покушение (не более ¾ максимума) также не применяются — квалификация остаётся как за оконченное преступление.
Возврат денег в тот же день имеет значение не для квалификации, а для назначения наказания — это добровольное возмещение уже причинённого имущественного ущерба:
к) оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему.
— п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ
Вывод: деяние остаётся ОКОНЧЕННЫМ преступлением по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ. Покушением оно не становится, статья не изменяется; возврат учитывается только как смягчающее обстоятельство при назначении наказания.
Прекращение за примирением или судебным штрафом невозможно (тяжкое), но есть пути к смягчению наказания
П. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ предусматривает наказание до шести лет лишения свободы, то есть по ч. 4 ст. 15 УК РФ это тяжкое преступление:
- Тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает десяти лет лишения свободы , и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает пятнадцати лет лишения свободы . (В редакции федеральных законов от 09.03.2001 № 25-ФЗ , от 17.06.2019 № 146-ФЗ ) 5. Особо тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых настоящим Кодексом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше десяти лет или более строгое наказание. 6. С учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности суд вправе при наличии смягчающих наказание обстоятельств и при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств изменить категорию преступления на менее тяжкую, но не более чем на одну категорию преступления при условии, что за совершение преступления, указанного в части третьей настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее трех лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в части четвертой настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее пяти лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в части пятой настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее семи лет лишения свободы.
— ч. 4 ст. 15 УК РФ
Освобождение от ответственности за примирением с потерпевшим и с назначением судебного штрафа допускаются только за преступления небольшой или средней тяжести:
Лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобождено от уголовной ответственности, если оно примирилось с потерпевшим и загладило причиненный потерпевшему вред.
— ст. 76 УК РФ
прекратить уголовное дело в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления небольшой или средней тяжести, в случаях, предусмотренных статьей 76 Уголовного кодекса Российской Федерации , если это лицо примирилось с потерпевшим и загладило причиненный ему вред.
— ст. 25 УПК РФ
Лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобождено судом от уголовной ответственности с назначением судебного штрафа в случае, если оно возместило ущерб или иным образом загладило причиненный преступлением вред.
— ст. 76.2 УК РФ
Поскольку инкриминируемое деяние — тяжкое преступление, прекратить уголовное дело за примирением сторон или с назначением судебного штрафа невозможно, даже при отсутствии претензий потерпевшего и его согласии на примирение.
Однако у клиента есть реальные перспективы на мягкое наказание. Поскольку судимостей нет и ущерб возмещён возвратом (п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ), суд может:
- применить условное осуждение — санкция не превышает восьми лет, поэтому ст. 73 УК РФ применима при выводе о возможности исправления без реального отбывания наказания:
- Если, назначив исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы на срок до восьми лет, суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания, он постановляет считать назначенное наказание условным.
— ч. 1 ст. 73 УК РФ
- при назначении наказания не свыше пяти лет лишения свободы (или более мягкого) — изменить категорию по ч. 6 ст. 15 УК РФ на среднюю тяжесть:
- С учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности суд вправе при наличии смягчающих наказание обстоятельств и при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств изменить категорию преступления на менее тяжкую, но не более чем на одну категорию преступления при условии, что за совершение преступления, указанного в части третьей настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее трех лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в части четвертой настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее пяти лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в части пятой настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее семи лет лишения свободы. (Дополнение частью - Федеральный закон от 07.12.2011 № 420-ФЗ )
— ч. 6 ст. 15 УК РФ
- при исключительных обстоятельствах (полный добровольный возврат, отсутствие судимостей) — применить наказание ниже низшего предела по ст. 64 УК РФ.
Гражданско-правовой пласт: поскольку перевод был без оснований, возникло неосновательное обогащение, но возврат денег в тот же день погашает это обязательство и снимает основания для гражданского иска:
- Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса. 2. Правила, предусмотренные настоящей главой, применяются независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли.
— п. 1 ст. 1102 ГК РФ
Вывод: прекращения дела за примирением/штрафом добиться нельзя в силу категории тяжкого преступления; реальная стратегия — признание вины, фиксация добровольного возврата и отсутствия претензий потерпевшего, ходатайство об условном осуждении (ст. 73 УК РФ) и об изменении категории (ч. 6 ст. 15 УК РФ) для последующего смягчения правового положения.
Процессуальные сроки и исполнение обязанностей при условном осуждении
Предварительное следствие по делу о краже с банковского счёта должно быть окончено в общий срок два месяца с возможностью продления руководителем следственного органа:
- Предварительное следствие по уголовному делу должно быть закончено в срок, не превышающий 2 месяцев со дня возбуждения уголовного дела.
— ч. 1 ст. 162 УПК РФ
В этот период (до направления дела в суд) заявления о прекращении дела по нереабилитирующим основаниям для тяжкого преступления применимы только как указано выше — примирение и судебный штраф недоступны. Поэтому ходатайство об условном осуждении и об изменении категории заявляются уже на стадии судебного разбирательства.
При условном осуждении суд устанавливает испытательный срок и возлагает обязанности, исполнение которых контролирует уголовно-исполнительная инспекция:
- При назначении условного осуждения суд устанавливает испытательный срок, в течение которого условно осужденный должен своим поведением доказать свое исправление. В случае назначения лишения свободы на срок до одного года или более мягкого вида наказания испытательный срок должен быть не менее шести месяцев и не более трех лет, а в случае назначения лишения свободы на срок свыше одного года - не менее шести месяцев и не более пяти лет.
— ч. 3 ст. 73 УК РФ
Вывод: процессуальные сроки следствия — 2 месяца (продлеваемы); реальная цель защиты — добиться в суде условного осуждения (ст. 73 УК РФ) с испытательным сроком от 6 месяцев до 5 лет и, при назначении наказания не свыше пяти лет, изменить категорию преступления по ч. 6 ст. 15 УК РФ. Эти позиции (подсудность — районный суд по месту совершения, категория — тяжкое, статьи — п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ) едины во всех приведённых выводах.
Смягчающие обстоятельства и порядок исполнения при условном осуждении
Добровольный возврат всех 170 000 рублей в тот же день, отсутствие судимостей, признание вины и позиция потерпевшего, не настаивающего на строгом наказании, образуют совокупность смягчающих обстоятельств, которую суды учитывают при назначении наказания. Практика Верховного Суда прямо относит к таким обстоятельствам полное признание вины, раскаяние, активное способствование раскрытию и расследованию и добровольное возмещение ущерба:
суд признал в качестве обстоятельств, смягчающих наказание С., полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, добровольное возмещение потерпевшей имущественного ущерба, причиненного преступлением, явку с повинной, состояние здоровья, оказание материальной помощи родителям, позицию потерпевшей, простившей осужденного и не настаивавшей на его строгом и реальном наказании. Между тем, как следует из приговора, вопрос о назначении наказания с учетом правил части 3 статьи 68 УК РФ, при наличии по делу условий для этого, а именно при установлении смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных статьей 61 УК РФ, суд первой инстанции не обсудил, выводов о невозможности применения данной нормы закона в приговоре не привел. Суд кассационной инстанции, рассматривая в кассационном порядке уголовное дело в отношении С., также фактически не высказал своих суждений относительного того, почему при наличии установленной судом первой инстанции совокупности смягчающих наказание обстоятельств в отношении С. невозможно 30 применить положения части 3 статьи 68 УК РФ о назначении срока наказания менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации.
— п. 19 Обзора ВС РФ от 18.12.2024
В сочетании с п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ (добровольное возмещение имущественного ущерба) это даёт суду основание применить условное осуждение по ч. 1 ст. 73 УК РФ (санкция до шести лет лишения свободы не превышает порог в восемь лет).
Порядок исполнения условного осуждения: контроль ведёт уголовно-исполнительная инспекция, осуждённый обязан исполнять возложенные судом обязанности и являться по вызову:
- Уголовно-исполнительные инспекции осуществляют персональный учет условно осужденных в течение испытательного срока, контролируют с участием работников соответствующих служб органов внутренних дел соблюдение условно осужденными общественного порядка и исполнение ими возложенных судом обязанностей. (В редакции Федерального закона от 09.01.2006 № 12-ФЗ) 2. При назначении условно осужденному в качестве дополнительного наказания лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью уголовно-исполнительная инспекция в полном объеме осуществляет мероприятия, предусмотренные статьями 33 - 38 настоящего Кодекса. 3. (Часть утратила силу - Федеральный закон от 05.04.2010 № 46-ФЗ) 4. Условно осужденные обязаны отчитываться перед уголовно-исполнительными инспекциями и командованием воинских частей о своем поведении, исполнять возложенные на них судом обязанности, возмещать вред, причиненный преступлением, в размере, определенном решением суда, являться по вызову в уголовно-исполнительную инспекцию. При неявке без уважительных причин условно осужденный может быть подвергнут приводу.
— ч. 1, 3–4 ст. 188 УИК РФ
Вывод: совокупность смягчающих обстоятельств (полный возврат в тот же день, отсутствие судимостей, признание вины, позиция потерпевшего) даёт суду реальную возможность назначить условное осуждение с испытательным сроком от 6 месяцев до 5 лет; исполнение будет состоять в постановке на учёт в уголовно-исполнительной инспекции и исполнении возложенных обязанностей. При назначении наказания не свыше пяти лет лишения свободы суд вправе также изменить категорию преступления по ч. 6 ст. 15 УК РФ.