Подработка на Avito с чужими товарами: мошенничество или нет? Что грозит за размещение объявлений за деньги, если аккаунт на себя, а товары не ваши?

Прежде всего, необходимо квалифицировать предложенную схему с точки зрения уголовного права. Если товары, которые пользователь будет рекламировать на Avito, не существуют, не будут переданы покупателям, либо их реальные свойства существенно отличаются от заявленных в объявлении, то действия организатора и самого пользователя могут образовывать состав мошенничества. Согласно ст. 159 УК РФ, мошенничество — это хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием. В данной ситуации обман проявляется в размещении заведомо ложных сведений о товаре (фото, описание) для введения покупателей в заблуждение. Пользователь, размещая такие объявления со своего аккаунта, становится участником этой схемы.

1. Мошенничество, то есть хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием, - наказывается ... 2. Мошенничество, совершенное группой лиц по предварительному сговору, а равно с причинением значительного ущерба гражданину, - наказывается ...
   — Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 159

Для привлечения пользователя к ответственности за мошенничество необходимо установить его роль как соучастника. В силу ст. 32 УК РФ соучастием признается умышленное совместное участие двух или более лиц в совершении умышленного преступления. Пользователь действует совместно с организатором, преследуя цель получения прибыли от продаж. Согласно ст. 33 УК РФ, пособником признается лицо, содействовавшее совершению преступления советами, указаниями, предоставлением информации, средств или орудий совершения преступления либо устранением препятствий. Размещая объявления, обновляя их и передавая номера покупателей, пользователь предоставляет организатору средства и устраняет препятствия для совершения хищения, так как именно его аккаунт позволяет выйти на покупателей. В зависимости от степени участия он может быть признан не только пособником, но и соисполнителем, если он лично участвовал в сделке (например, переписывался с покупателем, хотя по условиям он только передает номера). Исполнителем в силу п. 2 ст. 33 признается лицо, непосредственно совершившее преступление, а также лицо, совершившее преступление посредством использования других лиц, не подлежащих уголовной ответственности. Здесь пользователь выступает своеобразным инструментом, который организатор использует для доведения обмана до покупателей.

Статья 32. Понятие соучастия в преступлении Соучастием в преступлении признается умышленное совместное участие двух или более лиц в совершении умышленного преступления.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 32

Статья 33. Виды соучастников преступления

1. Соучастниками преступления наряду с исполнителем признаются организатор, подстрекатель и пособник.
2. Исполнителем признается лицо, непосредственно совершившее преступление либо непосредственно участвовавшее в его совершении совместно с другими лицами (соисполнителями), а также лицо, совершившее преступление посредством использования других лиц, не подлежащих уголовной ответственности в силу возраста, невменяемости или других обстоятельств, предусмотренных настоящим Кодексом.
3. Пособником признается лицо, содействовавшее совершению преступления советами, указаниями, предоставлением информации, средств или орудий совершения преступления либо устранением препятствий, а также лицо, заранее обещавшее скрыть преступника, средства или орудия совершен

— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 33

Размещение объявлений до момента совершения первой успешной продажи может быть квалифицировано как приготовление к преступлению. Согласно ст. 30 УК РФ, приготовлением признается приискание соучастников, сговор на совершение преступления либо иное умышленное создание условий для совершения преступления, если преступление не было доведено до конца по не зависящим от лица обстоятельствам. Если пользователь уже зарегистрировал аккаунт, изучил инструкцию и готов разместить объявление, он создал условия для будущего мошенничества. Однако уголовная ответственность за приготовление наступает только к тяжким и особо тяжким преступлениям. Мошенничество группой лиц (ч. 2 ст. 159) относится к преступлениям средней тяжести (максимальное наказание до 5 лет лишения свободы), поэтому приготовление к нему может не влечь ответственности по ст. 30. Но если пользователь реально начинает размещать объявления и получать отклики, его действия могут быть расценены как покушение на мошенничество — действия, непосредственно направленные на совершение преступления.

Статья 30. Приготовление к преступлению и покушение на преступление

1. Приготовлением к преступлению признаются приискание, изготовление или приспособление лицом средств или орудий совершения преступления, приискание соучастников преступления, сговор на совершение преступления либо иное умышленное создание условий для совершения преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.
2. Уголовная ответственность наступает за приготовление только к тяжкому и особо тяжкому преступлениям.

— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 30

Если товары, которые продаются через объявления, являются крадеными или получены иным преступным путем, пользователь может быть привлечен по ст. 175 УК РФ за приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем. Он содействует сбыту такого имущества, размещая объявления и передавая контакты покупателей. Но для применения этой статьи необходимо доказать, что пользователь заведомо знал о преступном происхождении товаров. Прямые указания (например, обещание высокой комиссии, анонимность организатора) могут служить косвенными доказательствами такого знания.

Статья 175. Приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем

1. Заранее не обещанные приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем, - наказываются штрафом в размере до сорока тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок.

— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 175

Схема также может быть связана с легализацией преступных доходов. Если пользователь получает вознаграждение от организатора, а эти средства сами получены от мошеннических продаж, то действия пользователя по получению денег (как финансовой операции) могут подпадать под ст. 174 УК РФ — легализация денежных средств, приобретенных другими лицами преступным путем. Для легализации характерна цель придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению. Однако в данной схеме пользователь просто получает комиссионные, не совершая действий по отмыванию; тем не менее, если организатор перечисляет ему деньги, которые затем пользователь тратит, это может рассматриваться как легализация в форме "владения" такими средствами. Более вероятна ответственность по ст. 174.1 УК РФ — легализация средств, приобретенных самим лицом в результате совершения им преступления. Если пользователь признан соучастником мошенничества, то полученное им вознаграждение — это доход от этого преступления, и его расходование (например, покупка товаров) может быть квалифицировано по ст. 174.1.

Статья 174. Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем

1. Совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, заведомо приобретенными другими лицами преступным путем, в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом - наказывается штрафом ...

— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 174

Статья 174.1. Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления. 1. Совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными лицом в результате совершения им преступления, в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом - наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей ...
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 174.1

Пользователь также рискует быть привлеченным по ст. 171 УК РФ за незаконное предпринимательство, если его деятельность по размещению объявлений за вознаграждение будет признана предпринимательской. Систематическое получение дохода (каждые 3 дня фиксированная выплата, проценты от продаж) свидетельствует о направленности на извлечение прибыли. Отсутствие регистрации в качестве ИП при крупном ущербе (свыше 2,25 млн руб.) или извлечении дохода в крупном размере (свыше 9 млн руб.) влечет уголовную ответственность. В противном случае возможна административная ответственность по ст. 14.1 КоАП РФ.

Статья 171. Незаконное предпринимательство 1. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии ... если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству ... наказывается штрафом ... либо обязательными работами ... либо арестом ...
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 171

Статья 14.1. Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии)

1. Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица... влечет наложение административного штрафа в размере от пятисот до двух тысяч рублей.

— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 14.1

Независимо от законности происхождения товаров, пользователь фактически выступает продавцом. Если товары окажутся небезопасными для жизни или здоровья потребителей, он может быть привлечен по ст. 238 УК РФ. Однако для этого требуется, чтобы товары не отвечали требованиям безопасности, что маловероятно для бытовой техники (если это не опасные подделки). Административная ответственность по ст. 14.4 КоАП РФ за продажу товаров ненадлежащего качества также возможна: пользователь, как продавец, несет ответственность перед покупателем, даже если не знал о недостатках.

Статья 238. Производство, хранение, перевозка либо сбыт товаров и продукции, выполнение работ или оказание услуг, не отвечающих требованиям безопасности

1. Производство, хранение или перевозка в целях сбыта либо сбыт товаров и продукции, выполнение работ или оказание услуг, не отвечающих требованиям безопасности жизни или здоровья потребителей, а равно неправомерные выдача или использование официального документа, удостоверяющего соответствие указанных товаров, работ или услуг требованиям безопасности, - наказываются штрафом ...

— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 238

Статья 14.4 КоАП РФ устанавливает административную ответственность за продажу товаров ненадлежащего качества или с нарушением установленных требований. Часть 1 предусматривает штраф для граждан от 1 000 до 2 000 рублей, часть 2 - за повторное нарушение штраф от 2 000 до 5 000 рублей. Это может быть применимо к ситуации, если пользователь продает товары ненадлежащего качества, даже если он не знал об их свойствах, так как он выступает продавцом.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 14.4

Если товары содержат незаконное воспроизведение товарных знаков (контрафакт), пользователь может быть привлечен по ст. 14.10 КоАП РФ. Размещая объявления о продаже таких товаров, он участвует в их реализации независимо от того, знал ли он о нарушении прав интеллектуальной собственности. Административный штраф для граждан составляет от 10 000 до 15 000 рублей с конфискацией.

Статья 14.10 КоАП РФ устанавливает ответственность за незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, а также за производство в целях сбыта либо реализацию товара, содержащего незаконное воспроизведение таких средств индивидуализации. В ситуации пользователь может размещать объявления о продаже товаров, которые могут быть поддельными или содержать незаконное воспроизведение товарных знаков, что подпадает под данную статью. Пользователь может быть привлечен к административной ответственности как гражданин, если его действия будут квалифицированы как незаконное использование товарного знака или реализация контрафактной продукции.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 14.10

Что касается налоговых обязательств, полученное вознаграждение является доходом пользователя. Согласно ст. 209 и ст. 210 НК РФ, объектом налогообложения признается любой доход, полученный налоговым резидентом РФ от источников в России. Поскольку организатор, вероятно, не является налоговым агентом (не уплачивает НДФЛ за пользователя), пользователь обязан самостоятельно задекларировать доходы на основании ст. 228 НК РФ.

Статья 228. Особенности исчисления налога в отношении отдельных видов доходов. Порядок уплаты налога 1. Исчисление и уплату налога в соответствии с настоящей статьей производят следующие категории налогоплательщиков: 1) физические лица - исходя из сумм вознаграждений, полученных от физических лиц и организаций, не являющихся налоговыми агентами, на основе заключенных трудовых договоров и договоров гражданско-правового характера, включая доходы по договорам найма или договорам аренды любого имущества;
— Налоговый кодекс Российской Федерации, ст. 228

Налоговая ставка установлена ст. 224 НК РФ — 13% (или 15% при превышении 2,4 млн руб. в год). Декларацию по форме 3-НДФЛ необходимо подать не позднее 30 апреля года, следующего за отчетным (ст. 229 НК РФ). Непредставление декларации и неуплата налога влекут налоговую ответственность (штраф, пени, а при крупных суммах — уголовная по ст. 198 УК РФ).

Статья 224. Налоговые ставки 1. Налоговая ставка устанавливается в следующих размерах: 13 процентов - если сумма налоговых баз, указанных в пункте 2.1 статьи 210 настоящего Кодекса, за налоговый период равна 2,4 миллиона рублей или менее 2,4 миллиона рублей; ...
— Налоговый кодекс Российской Федерации, ст. 224

Статья 229. Налоговая декларация 1. Налоговая декларация представляется налогоплательщиками, указанными в статьях 227, 227.1 и пункте 1 статьи 228 настоящего Кодекса. Налоговая декларация представляется не позднее 30 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом ...
— Налоговый кодекс Российской Федерации, ст. 229

Кроме того, если деятельность будет признана предпринимательской, пользователь обязан зарегистрироваться в качестве ИП (ст. 227 НК РФ). В противном случае налоговая может доначислить налог по повышенной ставке (НДФЛ 13% против налога на УСН 6%, но санкции за отсутствие регистрации).

Статья 227 НК РФ устанавливает обязанность физических лиц, зарегистрированных в качестве ИП и осуществляющих предпринимательскую деятельность, самостоятельно исчислять и уплачивать налог на доходы от такой деятельности, а также представлять налоговую декларацию. Если пользователь систематически размещает объявления за вознаграждение, это может быть признано предпринимательской деятельностью, и он обязан зарегистрироваться как ИП и уплачивать налоги.
— Налоговый кодекс Российской Федерации, ст. 227

Важно отметить, что при определении налоговой базы по вознаграждениям, полученным по агентским договорам (которые могут подразумеваться в схеме), применяется ст. 156 НК РФ: налоговая база определяется как сумма дохода в виде вознаграждения. Пользователю не нужно платить налог со всей суммы продаж, а только с комиссии, которую он получает.

Статья 156. Особенности определения налоговой базы налогоплательщиками, получающими доход на основе договоров поручения, договоров комиссии или агентских договоров 1. Налогоплательщики при осуществлении предпринимательской деятельности в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров определяют налоговую базу как сумму дохода, полученную ими в виде вознаграждений (любых иных доходов) при исполнении любого из указанных договоров.
— Налоговый кодекс Российской Федерации, ст. 156

Пользователь не обязан сообщать в правоохранительные органы о возможном мошенничестве, если он сам не является потерпевшим. Уголовный кодекс не содержит общей обязанности граждан сообщать о преступлениях; ответственность за несообщение установлена только за особо тяжкие преступления (например, терроризм). Однако если пользователь в процессе работы узнает, что товары краденые или схема мошенническая, и продолжит участвовать, его действия будут квалифицированы как соучастие, а не как несообщение. Добровольный отказ от участия и сообщение о факте могут смягчить ответственность.

При назначении наказания за соучастие суд в силу ст. 67 УК РФ учитывает характер и степень фактического участия лица. Пользователь, который выполнял лишь технические функции (размещение объявлений, передача номеров) и мог не осознавать всей преступной схемы, может рассчитывать на менее строгое наказание, чем организатор.

Статья 67. Назначение наказания за преступление, совершенное в соучастии

1. При назначении наказания за преступление, совершенное в соучастии, учитываются характер и степень фактического участия лица в его совершении, значение этого участия для достижения цели преступления, его влияние на характер и размер причиненного или возможного вреда.

— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 67