Деятельность описанного онлайн-казино, принимающего ставки от граждан РФ через сеть «Интернет» вне игорной зоны, является незаконной. Это прямо вытекает из уголовно-правового запрета, установленного специальной нормой:
- Организация и (или) проведение азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны, либо без полученной в установленном порядке лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорной зоны, либо без полученного в установленном порядке разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, либо с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", или средств связи, в том числе подвижной связи, за исключением случаев приема интерактивных ставок организаторами азартных игр в букмекерских конторах и (или) тотализаторах, а равно систематическое предоставление п
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 171.2
Поскольку казино действует через интернет и не относится к легальным букмекерским конторам и тотализаторам, принимающим интерактивные ставки, его деятельность подпадает под состав преступления, предусмотренного ст. 171.2 УК РФ. Эта норма является специальной по отношению к общей статье о незаконном предпринимательстве, поэтому применяется именно она, а не ст. 171 УК РФ. Соответственно, ни о какой законности оператора речи не идёт.
В контексте требования казино об уплате налога для вывода средств следует оценить это требование как обманное. Казино создаёт видимость законного основания для удержания денег, тогда как на самом деле оно не является налоговым агентом по отношению к выигрышу в нелегальной игре. Такие действия образуют состав мошенничества:
- Мошенничество, то есть хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием, - наказывается ...
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 159
Администрация казино, сообщая пользователю ложную информацию о необходимости уплаты налога именно ей, путём обмана склоняет его к передаче денег (налог), либо отказывается возвращать уже внесённые им средства (депозит) и выигрыш под надуманным предлогом. Если пользователь переведёт деньги «налога», это будет прямым хищением; если же он откажется, казино не возвращает его средства — это также приобретение права на чужое имущество (удержание) путём обмана.
Далее перейдём к налоговым нормам. Налоговый кодекс устанавливает чёткое разграничение: при выигрыше в казино налог не удерживается организатором, а уплачивается самим игроком по итогам года, причём налоговая база считается как разница между полученными и уплаченными средствами:
Статья 214.7 НК РФ устанавливает особенности налогообложения выигрышей от азартных игр. Пункт 3 регулирует налогообложение выигрышей в казино: налоговая база определяется как положительная разница между полученными и уплаченными средствами, налог уплачивается налогоплательщиком самостоятельно на основании уведомления налогового органа не позднее 1 декабря следующего года. Налоговый агент (казино) не удерживает налог, а лишь предоставляет данные в налоговый орган.
— Налоговый кодекс Российской Федерации, ст. 214.7
Таким образом, казино не вправе требовать уплаты налога себе. Более того, в случае нелегального онлайн-казино, которое не зарегистрировано в РФ, оно вообще не может выступать налоговым агентом. Пользователь обязан самостоятельно задекларировать доход и уплатить налог, но только если казино действует легально. Поскольку здесь казино нелегальное, то и обязанность декларировать такой доход спорна: Верховный Суд РФ неоднократно указывал, что доходы от незаконной деятельности не подлежат налогообложению, но этот вопрос решается индивидуально. В любом случае, платить «налог» казино бессмысленно и опасно.
Механизм самостоятельной уплаты налога подтверждается и ст. 228 НК РФ:
Статья 228 НК РФ устанавливает, что физические лица самостоятельно исчисляют и уплачивают налог с доходов, в отношении которых не был удержан налог налоговым агентом. В частности, подпункт 4 пункта 1 статьи 228 относит к таким доходам 'другие доходы, при получении которых не был удержан полностью или частично налог налоговыми агентами'. Выигрыши в онлайн-казино, не являющемся налоговым агентом, подпадают под эту категорию. Подпункт 5 пункта 1 статьи 228 касается выигрышей в лотереях, но не в азартных играх. Таким образом, налогоплательщик обязан самостоятельно задекларировать доход и уплатить налог, а не уплачивать его казино.
— Налоговый кодекс Российской Федерации, ст. 228
Ставки налога на такие доходы установлены ст. 224 НК РФ: 13% до 2,4 млн руб. и прогрессивная шкала при превышении. Однако к ситуации нелегального казино эти ставки могут не применяться, так как сам доход получен от незаконной деятельности. Но даже если бы применялись, платить их нужно в бюджет, а не казино.
Перейдём к гражданско-правовым способам защиты. По общему правилу, требования из игр не подлежат судебной защите, но из этого правила есть исключение — обман:
- Требования граждан и юридических лиц, связанные с организацией игр и пари или с участием в них, не подлежат судебной защите, за исключением требований лиц, принявших участие в играх или пари под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения их представителя с организатором игр или пари, а также требований, указанных в пункте 5 статьи 1063 настоящего Кодекса.
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 1062
Поскольку казино обмануло пользователя, потребовав налог, он вправе требовать возврата средств именно на основании этого исключения. Здесь пользователь может ссылаться на то, что его ввели в заблуждение относительно необходимости уплаты налога казино — это обман, и, следовательно, судебная защита возможна. Кроме того, сам факт невыплаты выигрыша нелегальным казино может рассматриваться как обман, так как игрок вносил деньги (участвовал в игре) под влиянием ложного обещания выплаты.
Обязанность выплатить выигрыш при законной деятельности закреплена в ст. 1063 ГК РФ, но её применение к нелегальному казино ограничено:
Статья 1063 ГК РФ регулирует отношения по проведению игр, основанных на риске, и устанавливает обязанность организатора выплатить выигрыш. Пункт 4: 'Лицам, которые в соответствии с условиями проведения лотереи, тотализатора или иных игр признаются выигравшими, должен быть выплачен ... выигрыш в предусмотренных условиями проведения игр размере, форме (денежной или в натуре) и срок'. Пункт 5: 'В случае неисполнения ... обязанности участник ... вправе требовать ... выплаты выигрыша, а также возмещения убытков'. Статья применима к онлайн-казино, если оно действует на законных основаниях, но не затрагивает вопросы законности деятельности и налогообложения.
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 1063
Поскольку казино нелегально, эта норма напрямую не защищает пользователя, однако в совокупности с исключением об обмане (ст. 1062) он может попытаться взыскать невыплаченные средства как неосновательное обогащение. Ведь казино удерживает деньги пользователя (депозит и выигрыш) без законных оснований:
- Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 1102
Однако применение ст. 1102 ГК РФ к требованиям из игр ограничено ст. 1062 ГК РФ, и суды часто отказывают, ссылаясь на отсутствие судебной защиты игровых долгов. Но в случае обмана (включая ложное требование налога) защита через неосновательное обогащение возможна.
Административная ответственность за незаконное предпринимательство без лицензии (КоАП РФ ст. 14.1) здесь применима к казино, но она поглощается уголовной ответственностью по ст. 171.2 УК РФ, так как деяние причиняет крупный ущерб. Для пользователя же участие в нелегальных азартных играх не образует состава ни административного, ни уголовного правонарушения — в КоАП РФ и УК РФ нет норм, устанавливающих ответственность игрока. Поэтому риск привлечения пользователя к ответственности минимален.
Итоговый вывод: требование казино уплатить налог — типичный признак мошенничества (ст. 159 УК РФ). Пользователю не нужно платить никакой «налог» казино. Напротив, он может обращаться в правоохранительные органы с заявлением о мошенничестве и незаконной организации азартных игр. Возможность уменьшить сумму вывода путем дробления не влияет на налог, так как налог исчисляется с общей суммы положительной разницы за год, а не с каждой выплаты. Более того, платить налог придётся только в том случае, если удастся реально вывести деньги и задекларировать доход, но это крайне сомнительно для нелегального казино. Основная задача — вернуть свои средства через правоохранительные органы, а не через согласие на условия мошенников.
