Можно ли зачесть время в СИЗО по первому приговору в срок по новому приговору, если оно не было зачтено ранее

Невозможность переноса времени СИЗО из амнистированного приговора 2014 г. в срок наказания по приговору 2022 г.

Зачёт времени содержания под стражей в срок лишения свободы производится исключительно в рамках того уголовного дела, по которому лицо содержалось под стражей до вступления приговора в законную силу. Процедура зачёта — вопрос исполнения конкретного приговора:

о зачете времени содержания под стражей, а также времени пребывания в лечебном учреждении в соответствии со статьями 72, 103 и 104 Уголовного кодекса Российской Федерации ; 12) о назначении, о продлении, об изменении или о прекращении применения принудительных мер медицинского характера в соответствии со статьями 102 и 104 Уголовного кодекса Российской Федерации ; (В редакции Федерального закона от 29.02.2012 № 14-ФЗ) 13) об освобождении от наказания или о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со статьей 10 Уголовного кодекса Российской Федерации ; 14) о снижении размера удержания из заработной платы осужденного к исправительным работам в соответствии со статьей 44 Уголовно-исполнительного кодекса Российской Федерации в случае ухудшения материального положения осужденного; 15) о разъяснении сомнений и неясностей, возникающих при исполнении приговора; 16) об освобождении от наказания несовершеннолетних с применением принудительных мер воспитательного воздействия, предусмотренных частью второй статьи 92 Уголовного кодекса Российской Федерации ; 17) об отмене отсрочки отбывания наказания осужденным беременной женщине, женщине, имеющей ребенка в возрасте до четырнадцати лет, мужчине, имеющему ребенка в возрасте до четырнадцати лет и являющемуся единственным родителем, в соответствии со статьей 82 Уголовного кодекса Российской Федерации ;
— п. 11 ст. 397 УПК РФ

Из буквального текста п. 11 ст. 397 УПК РФ и ст. 72 УК РФ следует, что зачёт возможен только в отношении времени содержания под стражей, которое подлежит зачёту в срок именно того наказания, что назначено этим же приговором. Закон не содержит механизма «переноса» не зачтённого времени из одного уголовного дела в срок лишения свободы по другому, самостоятельному приговору. Время СИЗО по делу 2014 г. и наказание по делу 2022 г. — юридически разрозненные правоотношения, и нормативной связки между ними закон не устанавливает.

Более того, по приговору 2014 г. наказание полностью поглощено амнистией в связи с 70-летием Победы:

Лица, осужденные за совершение преступлений, могут быть освобождены от наказания, либо назначенное им наказание может быть сокращено или заменено более мягким видом наказания, либо такие лица могут быть освобождены от дополнительного вида наказания. С лиц, отбывших наказание, актом об амнистии может быть снята судимость.
— ч. 2 ст. 84 УК РФ

Лицо, освобожденное от наказания, считается несудимым. 3. Судимость погашается: а) в отношении лиц, условно осужденных, - по истечении испытательного срока; б) в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, - по истечении одного года после отбытия или исполнения наказания; (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ) в) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, - по истечении трех лет после отбытия наказания; г) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении восьми лет после отбытия наказания; (В редакции Федерального закона от 23.07.2013 № 218-ФЗ) д) в отношении лиц, осужденных за особо тяжкие преступления, - по истечении десяти лет после отбытия наказания. (В редакции Федерального закона от 23.07.2013 № 218-ФЗ) 3 1 . В отношении лица, имеющего судимость, кроме судимости за совершение преступлений, исключение в отношении которых предусмотрено частью первой статьи 78 1 настоящего Кодекса, призванного на военную службу в период мобилизации или в военное время в Вооруженные Силы Российской Федерации либо заключившего в период мобилизации, в период военного положения или в военное время контракт о прохождении военной службы в Вооруженных Силах Российской Федерации, судимость погашается: а) со дня награждения государственной наградой, полученной в период прохождения военной службы;
— ч. 2 ст. 86 УК РФ

Погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, предусмотренные настоящим Кодексом, связанные с судимостью. (В редакции Федерального закона от 29.06.2015 № 194-ФЗ) Раздел V. УГОЛОВНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ ГЛАВА 14. ОСОБЕННОСТИ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ И НАКАЗАНИЯ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ
— ч. 6 ст. 86 УК РФ

Лицо, освобождённое от наказания актом амнистии, считается несудимым (ч. 2 ст. 86 УК РФ), а погашение судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью (ч. 6 ст. 86 УК РФ). Наказание по приговору 2014 г. считается исполненным в силу акта об амнистии, в связи с чем «не зачтённое» время СИЗО утратило какое-либо правовое значение для института исполнения наказания: зачёту подлежит только время, имеющееся до исполнения наказания, а само наказание уже не исполняется, и зачёт в его «срок» невозможен.

Вывод: Зачесть время содержания под стражей по амнистированному приговору 2014 г. в срок лишения свободы по приговору 2022 г. нельзя. Не существует ни правового механизма переноса периода СИЗО из одного уголовного дела в наказание по другому приговору, ни юридического наличия этого периода после амнистии, которая поглотила наказание и сняла судимость.

Правила зачёта времени СИЗО по приговору 2022 г. (ч. 1 ст. 210 УК РФ)

Даже если рассматривать зачёт в границах собственно приговора 2022 г., время содержания под стражей по этому делу до вступления приговора в силу засчитывается по общим правилам ч. 3.1 ст. 72 УК РФ:

Время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных частями третьей 2 и третьей 3 настоящей статьи, из расчета один день за: а) один день отбывания наказания в тюрьме либо исправительной колонии строгого или особого режима; б) полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии либо исправительной колонии общего режима; в) два дня отбывания наказания в колонии-поселении.
— ч. 3.1 ст. 72 УК РФ

Преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 210 УК РФ, карается лишением свободы на срок от двенадцати до двадцати лет, то есть относится к категории особо тяжких:

Особо тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых настоящим Кодексом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше десяти лет или более строгое наказание. 6. С учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности суд вправе при наличии смягчающих наказание обстоятельств и при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств изменить категорию преступления на менее тяжкую, но не более чем на одну категорию преступления при условии, что за совершение преступления, указанного в части третьей настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее трех лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в части четвертой настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее пяти лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в части пятой настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее семи лет лишения свободы. (Дополнение частью - Федеральный закон от 07.12.2011 № 420-ФЗ)
— ч. 5 ст. 15 УК РФ

При этом ст. 210 УК РФ отсутствует в перечне преступлений, для которых закон вводит зачёт «день за день» (ч. 3.2 ст. 72 УК РФ) — тот перечень охватывает, в частности, ст. 205–205.5, 206 (ч. 3–4), 208, 209, 211 (ч. 4), 228 (ч. 2–3), 228.1, 229, 275, 276, 361 УК РФ, но не ст. 210:

Время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных при особо опасном рецидиве преступлений; осужденных, которым смертная казнь в порядке помилования заменена пожизненным лишением свободы или лишением свободы на срок двадцать пять лет; осужденных за преступления, предусмотренные статьями 205 - 205 5 , частями третьей и четвертой статьи 206, статьями 208, 209, частью четвертой статьи 211, частями второй и третьей статьи 228, статьями 228 1 , 229, 275, 276, 361 настоящего Кодекса, и сопряженные с осуществлением террористической деятельности преступления, предусмотренные статьями 277 - 279 и 360 настоящего Кодекса.
— ч. 3.2 ст. 72 УК РФ

Поэтому в отношении времени содержания под стражей по делу 2022 г. применяется общее правило ч. 3.1 ст. 72 УК РФ: один день содержания под стражей засчитывается за один день лишения свободы в колонии строгого или особого режима либо за полтора дня в колонии общего режима. Требование зачесть это время «день за полтора» исходя из некой привязки к приговору 2014 г. не имеет правового основания — зачёт производится исключительно по приговору 2022 г. и по правилам, действующим для данной категории преступлений и назначенного вида исправительного учреждения.

Вывод: По приговору 2022 г. подлежит зачёту только время содержания под стражей по этому делу (до вступления приговора в силу), из расчёта, установленного ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в колонии общего режима — день за полтора, в строгой/особой — день за день). Никакое время, «не зачтённое» по амнистированному приговору 2014 г., в срок по приговору 2022 г. зачтено быть не может.

Смежное: амнистированная судимость 2014 г. и рецидив по приговору 2022 г.

Судимость по амнистированному приговору 2014 г. не учитывается при признании рецидива преступлений, поскольку освобождение от наказания актом амнистии делает лицо несудимым (ст. 84, 86 УК РФ), а снятые/погашенные судимости прямо исключены из учёта рецидива:

При признании рецидива преступлений не учитываются: а) судимости за умышленные преступления небольшой тяжести; б) судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет; в) судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном статьей 86 настоящего Кодекса.
— ч. 4 ст. 18 УК РФ

Преступление по ч. 1 ст. 222 УК РФ отнесено к категории средней тяжести (максимальное наказание — 5 лет ЛС, ст. 15 УК РФ):

Незаконные приобретение, передача, сбыт, хранение, перевозка, пересылка или ношение оружия, основных частей огнестрельного оружия, боеприпасов 1. Незаконные приобретение, передача, хранение, перевозка, пересылка или ношение огнестрельного оружия, его основных частей и боеприпасов к нему (за исключением крупнокалиберного огнестрельного оружия, его основных частей и боеприпасов к нему, гражданского огнестрельного гладкоствольного длинноствольного оружия, его основных частей и патронов к нему, огнестрельного оружия ограниченного поражения, его основных частей и патронов к нему) - наказывается ограничением свободы на срок до трех лет, либо принудительными работами на срок до четырех лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок от трех до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев либо без такового. 2.
— ч. 1 ст. 222 УК РФ

Амнистия 2015 г. освободила лицо от наказания, следовательно, по ч. 2 ст. 86 УК РФ лицо считается несудимым. Даже если бы амнистия не сняла судимость, судимость за преступление средней тяжести погашается через 3 года после отбытия (п. «в» ч. 3 ст. 86 УК РФ) — срок заведомо истёк до 2022 г. В любом случае судимость по приговору 2014 г. не могла и не должна была учитываться при назначении наказания по приговору 2022 г. ни как рецидив, ни как отягчающее обстоятельство.

Соответственно, «не отбытое» по амнистированному делу время не имеет правовых последствий и для нового приговора.

Вывод: Судимость 2014 г. после амнистии для рецидива не учитывается (ч. 4 ст. 18 УК РФ). Преступление по ч. 1 ст. 222 УК РФ — средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК РФ), судимость по нему погашена/снята.

Процедурные последствия и альтернативы для зачёта по приговору 2022 г.

Исполнение и зачёт по приговору 2022 г. — единственное, что клиент вправе добиваться, это зачёт времени содержания под стражей именно по делу 2022 г. (до вступления приговора в силу). Такой зачёт производится судом по правилам п. 11 ст. 397 УПК РФ во взаимосвязи со ст. 72 УК РФ. Если суд при постановлении приговора 2022 г. не указал зачёт, это исправляется в порядке исполнения приговора тем же судом. Требовать же зачёта времени по иному (амнистированному) делу — правового основания нет.

Доказательства для ходатайства о зачёте. Для зачёта по приговору 2022 г. необходимы документы, подтверждающие период фактического содержания под стражей по этому делу: справка из СИЗО / протоколы задержания, постановления об избрании меры пресечения, приговор с указанием на зачёт, а при его отсутствии — копии материалов дела. Эти доказательства относятся исключительно к делу 2022 г. Документы по делу 2014 г. (справка о содержании в СИЗО, постановление об амнистии) для зачёта в приговор 2022 г. юридического значения не имеют — они подтверждают лишь факт амнистии, а не период, подлежащий зачёту в новое наказание.

Альтернативы. Денежной компенсации за «не зачтённое» время СИЗО по амнистированному приговору не существует: реабилитация (ст. 133 УПК РФ, возмещение вреда по гл. 18 УПК РФ) применяется лишь к реабилитированным лицам, а клиент был осуждён и амнистирован, а не оправдан и не реабилитирован. Единственная реальная альтернатива — добиваться надлежащего зачёта в рамках приговора 2022 г. за фактическое время содержания под стражей по этому делу.

Риски. Подача в суд ходатайства о «переносе» времени из амнистированного приговора 2014 г. в приговор 2022 г. не имеет процессуальной перспективы и будет отклонена как не основанная на законе: зачёт по п. 11 ст. 397 УПК РФ возможен только в пределах сроков, исчисляемых по конкретному исполняемому приговору. Никакой ответственности за такое ходатайство не наступает, но и результата оно не даст.

Вывод: Исполнение наказания по приговору 2022 г. производится с зачётом только собственного периода СИЗО по этому делу (п. 11 ст. 397 УПК РФ, ст. 72 УК РФ). Альтернатив в виде компенсации за время по амнистированному делу закон не предусматривает, а ходатайство о переносе такого времени в новый приговор судом удовлетворено быть не может.

Невозможность денежной компенсации и порядок обжалования (реабилитация, кассация)

Компенсация за «не зачтённое» время СИЗО по амнистированному приговору не предусмотрена. Институт реабилитации (возмещение вреда за уголовное преследование) прямо не распространяется на ситуацию амнистии:

Правила настоящей статьи не распространяются на случаи, когда примененные в отношении лица меры процессуального принуждения или постановленный обвинительный приговор отменены или изменены ввиду издания акта об амнистии, истечения сроков давности, недостижения возраста, с которого наступает уголовная ответственность, или в отношении несовершеннолетнего, который хотя и достиг возраста, с которого наступает уголовная ответственность, но вследствие отставания в психическом развитии, не связанного с психическим расстройством, не мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) и руководить ими в момент совершения деяния, предусмотренного уголовным законом, или принятия закона, устраняющего преступность или наказуемость деяния, за исключением случаев вынесения судом постановления, предусмотренного пунктом 1 части третьей статьи 125 1 настоящего Кодекса.
— ч. 4 ст. 133 УПК РФ

Поскольку по приговору 2014 г. лицо было осуждено, а наказание исполнено (прекращено) именно в силу акта об амнистии, а не в связи с оправданием или прекращением преследования по реабилитирующим основаниям, право на возмещение вреда по гл. 18 УПК РФ (реабилитация) у клиента не возникло. Денежная компенсация за год СИЗО в этой ситуации законом не предусмотрена.

Порядок обжалования. Отказ суда в зачёте (равно как и любое постановление, вынесенное в порядке исполнения приговора по п. 11 ст. 397 УПК РФ) может быть обжалован: по не вступившему в силу решению — в апелляционном порядке (ст. 401 УПК РФ), по вступившему в законную силу — в кассационном порядке:

Суд кассационной инстанции проверяет по кассационным жалобе, представлению законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу.
— ст. 401.1 УПК РФ

На постановление суда, вынесенное при разрешении вопросов, связанных с исполнением приговора, могут быть поданы апелляционные жалоба или представление в порядке, установленном главой 45 1 настоящего Кодекса. 2. При внесении представления на постановление суда, в соответствии с которым осужденный подлежит освобождению от отбывания наказания, прокурор письменно уведомляет об этом администрацию места отбывания наказания до истечения срока обжалования указанного постановления в апелляционном порядке. (Статья в редакции Федерального закона от 29.12.2010 № 433-ФЗ) РАЗДЕЛ XV. ПЕРЕСМОТР ВСТУПИВШИХ В ЗАКОННУЮ СИЛУ ПРИГОВОРОВ, ОПРЕДЕЛЕНИЙ И ПОСТАНОВЛЕНИЙ СУДА ГЛАВА 47 1 . ПРОИЗВОДСТВО В СУДЕ КАССАЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ (Дополнение главой - Федеральный закон от 29.12.2010 № 433-ФЗ)
— ч. 1 ст. 401 УПК РФ

Однако применительно к амнистированному приговору 2014 г. и «переносу» его периода в приговор 2022 г. ни апелляционная, ни кассационная жалоба успеха не принесут: суд кассационной/апелляционной инстанции проверяет законность решения строго в пределах предмета обжалования, а требование зачесть время по другому уголовному делу не основано на законе.

Вывод: Денежная компенсация за время СИЗО по амнистированному приговору исключена — реабилитация на случаи амнистии не распространяется (ч. 4 ст. 133 УПК РФ). Отказ в зачёте обжалуется в апелляционном (ст. 401 УПК РФ) и кассационном (ст. 401.1 УПК РФ) порядке, однако по амнистированному делу перспектив у такого обжалования нет.