Как обжаловать изъятие наркотиков без понятых, если осужденный переведен в Кыргызстан?

Изъятие наркотических средств без понятых — является ли это нарушением УПК РФ

Обязанность привлекать понятых зависит от того, в рамках какого следственного действия производилось изъятие. Часть 1 ст. 170 УПК РФ устанавливает исчерпывающий перечень действий, где участие не менее двух понятых обязательно: обыск (ст. 182), выемка (ч. 3.1 ст. 183), личный обыск (ст. 184) и предъявление для опознания (ст. 193):

1. В случаях, предусмотренных статьей 182, частью третьей 1 статьи 183, статьями 184 и 193 настоящего Кодекса, следственные действия производятся с участием не менее двух понятых, которые вызываются для удостоверения факта производства следственного действия, его хода и результатов, за исключением случаев, предусмотренных частью третьей настоящей статьи. (В редакции федеральных законов от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 04.03.2013 № 23-ФЗ) 1 1 . В случаях, предусмотренных статьями 115, 177, 178, 181, статьей 183 (за исключением случаев, предусмотренных частью третьей 1 ), частью пятой статьи 185, частью седьмой статьи 186 и статьей 194 настоящего Кодекса, понятые принимают участие в следственных действиях по усмотрению следователя. Если в указанных случаях по решению следователя понятые в следственных действиях не участвуют, то применение технических средств фиксации хода и результатов следственного действия является обязательным. Если в ходе следственного действия применение технических средств невозможно, то следователь делает в протоколе соответствующую запись. (Дополнение частью - Федеральный закон от 04.03.2013 № 23-ФЗ) 2. В остальных случаях следственные действия производятся без участия понятых, если следователь по ходатайству участников уголовного судопроизводства или по собственной инициативе не примет иное решение. 3.
   — ч. 1 ст. 170 УПК РФ

Изъятое при обыске в силу ч. 10 ст. 182 УПК РФ подлежит предъявлению понятым, что удостоверяется их подписями:

1. Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц
   — ч. 10 ст. 182 УПК РФ

Это означает, что если наркотики изымались при обыске (в том числе личном — ст. 184, где понятые одного пола обязательны) и в протоколе отсутствуют подписи хотя бы двух понятых при наличии только подписи следователя, порядок производства следственного действия нарушен.

Для осмотра места происшествия и предметов (ст. 176–177 УПК) действует иное правило: понятые привлекаются по усмотрению следователя, но тогда обязательно применение технических средств фиксации, а при их невозможности делается соответствующая запись в протоколе:

1 1 . В случаях, предусмотренных статьями 115, 177, 178, 181, статьей 183 (за исключением случаев, предусмотренных частью третьей 1 ), частью пятой статьи 185, частью седьмой статьи 186 и статьей 194 настоящего Кодекса, понятые принимают участие в следственных действиях по усмотрению следователя. Если в указанных случаях по решению следователя понятые в следственных действиях не участвуют, то применение технических средств фиксации хода и результатов следственного действия является обязательным. Если в ходе следственного действия применение технических средств невозможно, то следователь делает в протоколе соответствующую запись
— ч. 1.1 ст. 170 УПК РФ

Соответственно, при изъятии в ходе осмотра без понятых следователь обязан был применить видеозапись либо оговорить в протоколе невозможность её применения. Протокол с одной подписью следователя и отсутствием отметки о технической фиксации также нарушает требование ст. 166 УПК РФ (в протоколе должны быть указаны применённые технические средства).

Вывод по вопросу: изъятие наркотиков без понятых является нарушением УПК РФ в обоих случаях — и при обыске/личном обыске (где понятые обязательны), и при осмотре без применения технических средств фиксации хода и результатов следственного действия. Одно лишь наличие подписи следователя в протоколе процедуру изъятия не удостоверяет.

Правовое последствие нарушения: недопустимость доказательства и основание отмены приговора

Нарушение требований УПК при собирании доказательства влечёт признание его недопустимым, не имеющим юридической силы и не могущим быть положенным в основу обвинения:

1. Доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных статьей 73 настоящего Кодекса
   — ч. 1 ст. 75 УПК РФ

Отмена или изменение приговора в вышестоящих инстанциях прямо предусмотрена при существенном нарушении уголовно-процессуального закона:

Основаниями отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке являются: 1) несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции; 2) существенное нарушение уголовно-процессуального закона; 3) неправильное применение уголовного закона; 4) несправедливость приговора
— ст. 389.15 УПК РФ

Важное уточнение по развилке. Если изъятие проводилось при осмотре места происшествия или при задержании в «полевых» условиях, судебная практика исходит из того, что само по себе отсутствие понятых не всегда влечёт недопустимость, если применены технические средства фиксации либо сторона защиты не оспаривала сам факт обнаружения и изъятия предметов. Поэтому для признания протокола недопустимым необходимо, чтобы: (1) в протоколе отсутствовали и подписи понятых, и отметка об использовании видеозаписи; (2) данное доказательство было положено в основу обвинительного приговора и оказало влияние на исход дела. Если эти условия выполнены — имеется существенное нарушение по п. 2 ст. 389.15 УПК РФ, являющееся основанием отмены приговора.

Вывод: при совокупности указанных условий полученное доказательство является недопустимым, а приговор, основанный на нём, подлежит пересмотру по основанию существенного нарушения уголовно-процессуального закона.

Куда и в каком порядке обжаловать нарушение: развилка в зависимости от стадии дела

Если приговор ещё не вступил в законную силу (апелляция). Апелляционная жалоба подаётся через суд, постановивший приговор, в течение 15 суток со дня постановления приговора (дня вручения копии осуждённому, содержащемуся под стражей) — ч. 1 ст. 389.4 УПК РФ. При пропуске срока по уважительной причине возможно ходатайство перед тем же судом о восстановлении срока (ст. 389.5 УПК РФ).

Если приговор вступил в законную силу (кассация). Учитывая, что осуждённый переведён в Кыргызстан, приговор, скорее всего, вступил в законную силу. Право на кассационное обжалование принадлежит самому осуждённому:

Вступившее в законную силу судебное решение может быть обжаловано в порядке, установленном настоящей главой, в суд кассационной инстанции осужденным, оправданным, их защитниками и законными представителями, потерпевшим, частным обвинителем, их законными представителями и представителями, а также иными лицами в той части, в которой обжалуемое судебное решение затрагивает их права и законные интересы
— ч. 1 ст. 401.2 УПК РФ

Кассационная жалоба на итоговое судебное решение подаётся через суд, постановивший приговор (то есть через суд первой инстанции), после чего суд направляет её в соответствующий кассационный суд. Из ч. 2 ст. 401.3 УПК РФ следует, что жалоба на приговор районного суда, прошедшая апелляцию, подаётся в судебную коллегию по уголовным делам кассационного суда общей юрисдикции через суд первой инстанции:

Подаются через суд первой инстанции и рассматриваются в порядке, предусмотренном статьями 401 7 , 401 8 настоящего Кодекса, кассационные жалоба, представление на: 1) приговор или иное итоговое судебное решение районного суда, гарнизонного военного суда при условии, что такое судебное решение было предметом рассмотрения суда апелляционной инстанции; приговор или иное итоговое судебное решение верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, окружного (флотского) военного суда, вынесенное в апелляционном порядке, - если указанные судебные решения обжалуются в судебную коллегию по уголовным делам соответствующего кассационного суда общей юрисдикции или в кассационный военный суд; (В редакции федеральных законов от 28.06.2022 № 216-ФЗ, от 09.04.2026 № 78-ФЗ) 2) приговор или иное итоговое судебное решение верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, окружного (флотского) военного суда, вынесенное в ходе производства по уголовному делу в качестве суда первой инстанции, при условии, что такое судебное решение было предметом рассмотрения суда апелляционной инстанции;
— ч. 2 ст. 401.3 УПК РФ

Если кассация уже была отклонена — далее следует сплошная кассация в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ напрямую, а после — надзор в Президиум ВС РФ (ст. 412.1 УПК РФ).

Если следствие по делу ещё продолжается (ст. 125 УПК РФ). До направления дела в суд действия следователя могут быть обжалованы в районный суд по месту производства предварительного расследования:

Постановления органа дознания, дознавателя, следователя, руководителя следственного органа об отказе в возбуждении уголовного дела, о прекращении уголовного дела, а равно иные действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, руководителя следственного органа и прокурора, которые способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо затруднить доступ граждан к правосудию, могут быть обжалованы в районный суд по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления
— ч. 1 ст. 125 УПК РФ

Жалоба по ст. 125 подаётся непосредственно в суд либо через следователя, прокурора и рассматривается в течение 14 суток (ч. 3 ст. 125). Однако после вступления приговора в законную силу жалоба по ст. 125 утрачивает актуальность — обжалованию подлежит сам приговор.

Вывод: при вступившем в силу приговоре основным средством обжалования является кассационная жалоба, подаваемая через суд, постановивший приговор, в кассационный суд общей юрисдикции. При пропуске апелляции — ходатайство о восстановлении пропущенного срока.

Как осуждённому, содержащемуся в Кыргызстане, подать жалобу в российские органы

Осуждённый вправе обращаться с жалобами в российские суды и органы прокуратуры в соответствии с ч. 4 ст. 12 УИК РФ:

Осужденные имеют право обращаться с предложениями, заявлениями и жалобами к администрации учреждения или органа, исполняющего наказания, в вышестоящие органы управления учреждениями и органами, исполняющими наказания (далее - вышестоящие органы), суд, органы прокуратуры, органы государственной власти и органы местного самоуправления, к Уполномоченному по правам человека в Российской Федерации, Уполномоченному при Президенте Российской Федерации по правам ребенка, Уполномоченному при Президенте Российской Федерации по защите прав предпринимателей, уполномоченному по правам человека в субъекте Российской Федерации, уполномоченному по правам ребенка в субъекте Российской Федерации, уполномоченному по защите прав предпринимателей в субъекте Российской Федерации, в общественные наблюдательные комиссии, общественные объединения, а также в соответствии с международными договорами Российской Федерации в межгосударственные органы по защите прав и свобод человека
— ч. 4 ст. 12 УИК РФ

Жалобы в адрес суда и прокуратуры цензуре не подлежат и направляются не позднее одного рабочего дня (ч. 4 ст. 15 УИК РФ).

Поскольку осуждённый находится в Кыргызстане, механизм подачи имеет особенности. Находясь в иностранном учреждении, исполняющем наказание по российскому приговору, осуждённый может:

• направить кассационную жалобу непосредственно по почте в суд первой инстанции (наименование и адрес суда, постановившего приговор, должны быть известны). Почтовое отправление из Кыргызстана в российский суд допускается, УПК РФ не содержит запрета на подачу жалобы осуждённым с территории иностранного государства;
• обратиться через администрацию учреждения Кыргызстана, которая обязана направить жалобу адресату в порядке, установленном международными договорами и внутренним законодательством;
• воспользоваться услугами адвоката в России (по соглашению или по назначению), который подаст жалобу от имени осуждённого в российский суд на основании доверенности либо ордера (ч. 8 ст. 12 УИК: осуждённые могут пользоваться услугами адвокатов для получения юридической помощи).

Помимо судебных инстанций, осуждённый вправе обратиться с жалобой в Генеральную прокуратуру РФ (которая вправе истребовать дело и проверить законность приговора, в том числе по международному поручению через органы прокуратуры Кыргызстана) и к Уполномоченному по правам человека в РФ.

Вывод: осуждённый, содержащийся в Кыргызстане, сохраняет право на обжалование приговора российского суда. Кассационная жалоба направляется по почте в суд, постановивший приговор, либо подаётся через администрацию учреждения Кыргызстана. Передача в другое государство не прекращает права на обжалование приговора в российских судебных инстанциях.

Гражданско-правовые последствия: возмещение ущерба при отмене приговора (деньги)

Если приговор будет отменён или изменён со смягчением наказания ввиду исключения недопустимого доказательства (полученного с нарушением УПК), у осуждённого возникает право на реабилитацию в соответствии с главой 18 УПК РФ. Статья 133 УПК РФ предусматривает право на возмещение имущественного вреда, устранение последствий морального вреда и восстановление в иных правах. Вред возмещается за счёт казны РФ в полном объёме независимо от вины должностных лиц.

Помимо этого, даже при частичной отмене приговора (например, переквалификации деяния) осуждённый, чьё наказание было необоснованно завышено вследствие использования недопустимого доказательства, вправе требовать компенсации морального вреда. Однако для возникновения права на реабилитацию необходима полная или частичная отмена обвинительного приговора и прекращение дела по реабилитирующему основанию — одно лишь признание протокола изъятия недопустимым само по себе право на денежное возмещение не порождает; необходимо, чтобы это повлекло отмену приговора.

Вывод: в случае отмены приговора по основанию использования недопустимого доказательства осуждённый вправе требовать возмещения имущественного и морального вреда за счёт казны РФ в порядке главы 18 УПК РФ.

Доказательства, прилагаемые к кассационной жалобе, и альтернативный путь через прокуратуру

К кассационной жалобе, подаваемой в суд кассационной инстанции (кассационный суд общей юрисдикции или ВС РФ), прилагаются заверенные судом копии обжалуемых судебных решений (ч. 5 ст. 401.4 УПК РФ), а также в необходимых случаях — копии иных документов, подтверждающих доводы заявителя. Применительно к рассматриваемой ситуации к жалобе следует приложить заверенную копию спорного протокола изъятия (с одной лишь подписью следователя), копии приговора и апелляционного определения (если апелляция была), а также иные документы, подтверждающие отсутствие понятых.

Альтернативный путь — обращение в прокуратуру. Параллельно с кассацией либо до неё можно подать жалобу прокурору (ст. 124 УПК РФ) или в Генеральную прокуратуру РФ. Прокурор, обладая правом истребовать уголовное дело, вправе принести кассационное представление. При нахождении осуждённого в Кыргызстане жалоба в Генпрокуратуру РФ может быть направлена как почтой, так и через органы прокуратуры Кыргызстана в порядке международного поручения. Это не исключает и не заменяет самостоятельного кассационного обжалования осуждённым — оба пути могут использоваться одновременно.

Вывод: к кассационной жалобе необходимо приложить заверенные копии приговора и иных судебных решений, а также копию протокола изъятия. Обращение в Генеральную прокуратуру РФ является допустимым дополнительным способом защиты, не заменяющим самостоятельную кассационную жалобу.

Исполнение приговора в Кыргызстане при подаче жалобы в российский суд

Подача кассационной жалобы осуждённым по общему правилу не приостанавливает исполнение вступившего в законную силу приговора. УПК РФ не содержит нормы об автоматическом приостановлении исполнения приговора на время кассационного производства (в отличие от апелляционного — см. ч. 7 ст. 125 УПК РФ по аналогии регулирования).

Однако при передаче лица в Кыргызстан для отбывания наказания применяется международный договор (Конвенция СНГ о передаче осуждённых к лишению свободы для дальнейшего отбывания наказания от 06.03.1998 либо двусторонний договор). Согласно таким договорам, при пересмотре приговора судом государства вынесения приговора (РФ) исполнение приговора в государстве исполнения (Кыргызстан) продолжается до получения официального уведомления о результатах пересмотра. Если российский суд отменяет приговор или смягчает наказание, соответствующее уведомление направляется компетентным органам Кыргызстана, которые обязаны привести исполнение в соответствие с новым судебным решением.

Вывод: кассационная жалоба сама по себе не приостанавливает отбывание наказания в Кыргызстане. Однако в случае отмены или изменения приговора российским судом уполномоченный орган РФ уведомляет кыргызстанскую сторону, которая корректирует исполнение наказания в соответствии с новым решением.