Что грозит за переписку с интернет-магазином о закладке и фото координат, если наркотики не найдены и тайник не поднят?

Квалификация: сбыт (ст. 228.1 УК РФ) или приобретение для себя (ст. 228 УК РФ)

Определяющее значение имеет не наличие наркотика при задержанном, а то, какую роль он играл. Если он получал от «интернет-магазина» адрес тайника, ехал к месту закладки, чтобы забрать партию для дальнейшего сбыта (за вознаграждение, с указаниями куратора), — это звено сбыта, и отвечать нужно за сбыт. Если же он сам оплатил и искал свою «дозу» для личного потребления — это приобретение без цели сбыта.

1. Под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, следует понимать незаконную деятельность лица, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т.д.) другому лицу (далее – приобретателю). При этом сама передача лицом реализуемых средств, веществ, растений приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно, путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте, введения инъекции.
   — п. 13 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14

Разъяснение прямо охватывает «бесконтактную» схему: сбыт — это возмездная реализация, а передача может производиться «путем проведения закладки в обусловленном с ним месте». То есть для вменения сбыта не требуется, чтобы наркотик был найден именно при задержанном или в его руках.

1. Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные сбыт или пересылка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, - наказываются лишением свободы на срок от четырех до восьми лет с ограничением свободы на срок до одного года либо без такового.
   — ч. 1 ст. 228.1 УК РФ

Сбыт наказывается лишением свободы уже по ч. 1 ст. 228.1 (от 4 до 8 лет) независимо от размера, а размер лишь усиливает наказание — об этом прямо сказано в п. 13 Постановления № 14 («ответственность… по части 1 статьи 2281 УК РФ наступает независимо от их размера»).

Об умысле на сбыт указанных средств, веществ, растений могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, самим их не употребляющим, количество (объем), размещение в удобной для передачи расфасовке, наличие соответствующей договоренности с потребителями и т.п.
— п. 13 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14

Именно на эти критерии («договоренность с потребителями», приобретение лицом, которое само не употребляет, расфасовка, количество) будет опираться следствие, толкуя вашу переписку, оплату и фото координат. Фотографии ориентиров, указания «сфоткай и пришли» — это признаки того, что вас инструктировали как исполнителя по сбыту, а не покупателя.

б) с использованием средств массовой информации либо информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет"; в) лицом, имеющим судимость за ранее совершенное преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, - наказывается лишением свободы на срок до шести лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до десяти лет или без такового. (Дополнение частью - Федеральный закон от 06.03.2022 № 38-ФЗ ) Статья 134. Половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста 1. Половое сношение с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста, совершенное лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, - (В редакции Федерального закона от 28.12.2013 № 380-ФЗ ) наказывается обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо ограничением свободы на срок до четырех лет, либо принудительными работами на срок до четырех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо лишением свободы на срок до четырех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до десяти лет или без такового. 2.
— п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ

Обратите внимание: процитированное под «б» ч. 2 ст. 228.1 — это норма о квалифицированном сбыте с использованием электронных/информационно-телекоммуникационных сетей (в тексте смежной ч. 2 ст. 228.1 указано: «с использованием… электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет")»). Если переписка и координация шли через мессенджер, следствие почти наверняка вменит именно этот признак — наказание возрастает до 5–12 лет лишения свободы.

1. Участие в преступном сообществе (преступной организации) - наказывается лишением свободы на срок от семи до десяти лет со штрафом в размере до трех миллионов рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового и с ограничением свободы на срок от одного года до двух лет.
   — ч. 2 ст. 210 УК РФ

Если вас в материалах дела обозначат как участника организованной структуры интернет-магазина (курьер-закладчик в устойчивой схеме), возможна и ст. 210 УК РФ — участие в преступном сообществе, от 7 до 10 лет лишения свободы.

Вывод. Отсутствие наркотика при вас само по себе не исключает ст. 228.1 УК РФ: сбыт считается оконченным с момента передачи приобретателю (в том числе через закладку), а по «бесконтактной» схеме следствие вменяет сбыт курьеру-закладчику. Решающий факт — ваша роль: если вы действовали как платный курьер магазина (получали адрес, ехали, получали вознаграждение) — это ч. 1–2 ст. 228.1 УК РФ (лишение свободы), возможен и признак «через Интернет/мессенджер» по п. «б» ч. 2 ст. 228.1; если это была ваша собственная оплата и поиск «дозы» для себя — квалификация по ст. 228 УК РФ существенно мягче.

Стадия: покушение, а не оконченный сбыт, поскольку тайник вы не подняли

Если роль курьера-закладчика вменяется, но наркотик вы забрать не успели и никому не передали, деяние не может квалифицироваться как оконченный сбыт.

Если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по независящим от него обстоятельствам не передает указанные средства, вещества, растения приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств, веществ, растений
— п. 5 Обзора судебной практики ВС РФ от 26.06.2024

Разъяснение прямо описывает вашу ситуацию: лицо совершает действия, «составляющие часть объективной стороны сбыта», но «по независящим от него обстоятельствам не передает» наркотик приобретателю — это покушение на сбыт. Задержание до подъёма закладки — как раз такое «независящее обстоятельство».

1. Покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам. Статья 31. Добровольный отказ от преступления 1. Добровольным отказом от преступления признается прекращение лицом приготовления к преступлению либо прекращение действий (бездействия), непосредственно направленных на совершение преступления, если лицо осознавало возможность доведения преступления до конца. 2. Лицо не подлежит уголовной ответственности за преступление, если оно добровольно и окончательно отказалось от доведения этого преступления до конца. 3. Лицо, добровольно отказавшееся от доведения преступления до конца, подлежит уголовной ответственности в том случае, если фактически совершенное им деяние содержит иной состав преступления. 4. Организатор преступления и подстрекатель к преступлению не подлежат уголовной ответственности, если эти лица своевременным сообщением органам власти или иными предпринятыми мерами предотвратили доведение преступления исполнителем до конца. Пособник преступления не подлежит уголовной ответственности, если он предпринял все зависящие от него меры, чтобы предотвратить совершение преступления. 5.
   — ч. 3 ст. 30 УК РФ

1. Уголовная ответственность за неоконченное преступление наступает по статье настоящего Кодекса, предусматривающей ответственность за оконченное преступление, со ссылкой на статью 30 настоящего Кодекса. Статья 30. Приготовление к преступлению и покушение на преступление 1. Приготовлением к преступлению признаются приискание, изготовление или приспособление лицом средств или орудий совершения преступления, приискание соучастников преступления, сговор на совершение преступления либо иное умышленное создание условий для совершения преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам. 2. Уголовная ответственность наступает за приготовление только к тяжкому и особо тяжкому преступлениям. 3. Покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам. Статья 31. Добровольный отказ от преступления 1. Добровольным отказом от преступления признается прекращение лицом приготовления к преступлению либо прекращение действий (бездействия), непосредственно направленных на совершение преступления, если лицо осознавало возможность доведения преступления до конца. 2. Лицо не подлежит уголовной ответственности за преступление, если оно добровольно и окончательно отказалось от доведения этого преступления до конца. 3.
   — ч. 3 ст. 29 УК РФ

1. Приготовлением к преступлению признаются приискание, изготовление или приспособление лицом средств или орудий совершения преступления, приискание соучастников преступления, сговор на совершение преступления либо иное умышленное создание условий для совершения преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.
   — ч. 1 ст. 30 УК РФ

Поскольку приготовление ненаказуемо, если деяние не выходит за рамки тяжкого/особо тяжкого, а покушение наказуемо по той же статье со ссылкой на ст. 30 УК РФ, правильная формула при сбытовой ветке: ч. 3 ст. 30, соответствующая часть ст. 228.1 УК РФ. Это снижает верхний предел по сравнению с оконченным сбытом.

Вывод. Если вменяется сбыт, но закладку вы не подняли и никому ничего не передали, деяние должно квалифицироваться как покушение — ч. 3 ст. 30 УК РФ и соответствующая часть ст. 228.1 УК РФ, — а не как оконченный сбыт. Это существенно смягчает положение: наказание ограничивается 3/4 максимального (ч. 3 ст. 66 УК РФ), и защита обязана на этом настаивать.

Значение размера наркотика и его доказывание экспертизой

Размер — критичный параметр, но он определяется только по фактически изъятому веществу и подтверждается экспертизой. Если тайник не поднимали и наркотик не изъят, устанавливать размер не из чего, и это работает в пользу защиты.

1. Имея в виду, что для определения вида средств и веществ (наркотическое, психотропное или их аналоги, сильнодействующее или ядовитое, новое потенциально опасное психоактивное), их размеров, названий и свойств, происхождения, способа изготовления, производства или переработки, а также для установления принадлежности растений к культурам, содержащим наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, требуются специальные знания, суды должны располагать соответствующими заключениями экспертов или специалистов.
   — п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14

Вид вещества и его размер подтверждаются заключением эксперта или специалиста; без экспертизы размер не может считаться установленным.

В случаях, когда лицо незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает без цели сбыта наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, размеры которых в отдельности не превышают указанный в списках значительный размер таких средств или веществ, содеянное при наличии к тому оснований может влечь административную ответственность (статья 6.8 КоАП РФ).
— п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14

Если по делу речь пойдёт лишь о личном приобретении без цели сбыта и изъятого вещества нет либо оно не превышает значительного размера, содеянное может квалифицироваться и как административное правонарушение.

1. Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, - (В редакции федеральных законов от 08.12.2003 № 161-ФЗ; от 19.05.2010 № 87-ФЗ; от 28.12.2010 № 417-ФЗ) влекут наложение административного штрафа в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей или административный арест на срок до пятнадцати суток.
   — ч. 1 ст. 6.8 КоАП РФ

При административной ветке наказание — штраф 4–5 тыс. рублей либо арест до 15 суток, что принципиально отличается от уголовной.

Вывод. Ключевые элементы состава — вид наркотика и его размер — доказываются только экспертизой фактически изъятого вещества. Если вещество не изъято (тайник не поднят), размер по делу не устанавливается, и настаивать следует на недоказанности размера, а при отсутствии признаков сбыта — на возможности квалификации как административного правонарушения по ч. 1 ст. 6.8 КоАП РФ.

Альтернативная ветка: переквалификация на покушение на приобретение (ст. 228 УК РФ)

Если будет доказано, что вы не курьер, а покупатель для себя, сбытовая ветка исключается. Тогда ваши действия — приобретение без цели сбыта, которое вы не довели до конца, забрав закладку.

1. Под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, следует понимать незаконную деятельность лица, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т.д.) другому лицу (далее – приобретателю). При этом сама передача лицом реализуемых средств, веществ, растений приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно, путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте, введения инъекции.
   — п. 13 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14

Сбыт — это реализация «другому лицу (приобретателю)». Если вы — конечный потребитель, другого лица нет; значит, вменять сбыт нельзя.

Если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по независящим от него обстоятельствам не передает указанные средства, вещества, растения приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств, веществ, растений
— п. 5 Обзора судебной практики ВС РФ от 26.06.2024

Тем не менее даже незавершённое приобретение наказуемо: покушение на приобретение для себя квалифицируется по ч. 3 ст. 30, ст. 228 УК РФ. Наказание по ст. 228 УК РФ зависит от размера и существенно мягче, чем по ст. 228.1.

Вывод. При доказанности статуса покупателя-потребителя (переписка, оплата за себя, отсутствие расфасовки и указаний на сбыт) защита добивается переквалификации на ч. 3 ст. 30, ст. 228 УК РФ. Это и есть основание для разграничения: «курьер за плату» — ст. 228.1, «покупатель для себя» — ст. 228 УК РФ.

Доказательства: переписка, фото и телефон

Переписка, фото и оплата — это не «преступление само по себе», а доказательства, и к ним предъявляются процессуальные требования.

1. Доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных статьей 73 настоящего Кодекса.
   — ч. 1 ст. 75 УПК РФ

1. К недопустимым доказательствам относятся: 1) показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде; 2) показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе, а также показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности; 2 1 ) предметы, документы или сведения, входящие в производство адвоката по делам его доверителей, полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий, за исключением предметов и документов, указанных в части первой статьи 81 настоящего Кодекса; (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 17.04.2017 № 73-ФЗ ) 2 2 ) полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий сведения о факте представления подозреваемым, обвиняемым специальной декларации в соответствии с Федеральным законом "О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" и (или) указанная декларация и сведения, содержащиеся в указанной декларации и документах и (или) сведениях, прилагаемых к указанной декларации, за исключением случаев представления декларантом копий указанных декларации и документов и (или) сведений для приобщения к уголовному делу; (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 27.12.2019 № 498-ФЗ ) 2 3 ) полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий сведения о факте указания подозреваемого, обвиняемого в специальной декларации, представленной иным лицом в соответствии с Федеральным законом "О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" , и (или) сведения о подозреваемом, обвиняемом, содержащиеся в указанной декларации и документах и (или) сведениях, прилагаемых к указанной декларации, за исключением случаев представления декларантом копий указанных декларации и документов и (или) сведений для приобщения к уголовному делу; (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 27.12.2019 № 498-ФЗ ) 3) иные доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса.
   — ч. 2 ст. 75 УПК РФ

Если телефон изымали и осматривали с нарушением процедуры (личный досмотр без понятых и протокола, изъятие без судебного решения в случаях, когда оно требовалось, отсутствие специалиста, вскрытие переписки без осмотра), защита заявляет о недопустимости этих доказательств.

1. Вещественными доказательствами признаются любые предметы: 1) которые служили орудиями, оборудованием или иными средствами совершения преступления или сохранили на себе следы преступления; (В редакции Федерального закона от 31.12.2014 № 530-ФЗ ) 2) на которые были направлены преступные действия; 2 1 ) деньги, ценности и иное имущество, полученные в результате совершения преступления; (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 04.07.2003 № 92-ФЗ ) (В редакции Федерального закона от 27.07.2006 № 153-ФЗ ) 3) иные предметы и документы, которые могут служить средствами для обнаружения преступления и установления обстоятельств уголовного дела.
   — ч. 1 ст. 81 УПК РФ

Телефон как носитель переписки признаётся вещественным доказательством, если он «служил… средством совершения преступления» или «может служить средством для обнаружения преступления»; но для этого он должен быть изъят, осмотрен и приобщён постановлением.

Результаты оперативно-розыскного мероприятия могут использоваться в доказывании по уголовному делу, если они получены и переданы органу предварительного расследования или суду в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у лица умысла на незаконный оборот наркотических 9 средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников органов, осуществляющих оперативно- розыскную деятельность. 15. Исключен постановлением Пленума № 30 от 30 июня 2014 г. 16. Действия лица, сбывающего с корыстной целью под видом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, сильнодействующих или ядовитых веществ, новых потенциально опасных психоактивных веществ какие-либо иные средства или вещества, следует рассматривать как мошенничество.
— п. 14 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14

Результаты оперативно-розыскных мероприятий (в том числе изъятие и осмотр переписки) могут использоваться в доказывании, только если они законны и подтверждают умысел, сформировавшийся независимо от действий оперативников. Это ключ для защиты: переписка должна быть проверена на допустимость и на то, что она фиксировала ваш собственный умысел, а не была создана действиями сотрудников.

Вывод. Переписка и фото по своей природе — допустимые доказательства, но только при соблюдении процедуры изъятия и осмотра телефона. Практическая защита: заявить о недопустимости (ст. 75 УПК РФ) при нарушениях при изъятии/осмотре, а также требовать проверки законности оперативного мероприятия (п. 14 Постановления № 14).

Мера пресечения, сроки задержания и давность

Если сбыт вменяется как тяжкое/особо тяжкое преступление, самое серьёзное последствие — избрание меры пресечения в виде заключения под стражу, поэтому важно понимать процессуальные сроки и право на защиту.

1. Если в отношении подозреваемого не была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу либо суд не продлил срок задержания в порядке, установленном пунктом 3 части седьмой статьи 108 настоящего Кодекса, подозреваемый подлежит освобождению по истечении 48 часов с момента задержания
   — ч. 2 ст. 94 УПК РФ

По общему правилу подозреваемый подлежит освобождению по истечении 48 часов с момента задержания, если суд не избрал заключение под стражу либо не продлил срок задержания.

1. Лицо освобождается от уголовной ответственности, если со дня совершения преступления истекли следующие сроки: а) два года после совершения преступления небольшой тяжести; б) шесть лет после совершения преступления средней тяжести; в) десять лет после совершения тяжкого преступления; г) пятнадцать лет после совершения особо тяжкого преступления.
   — ч. 1 ст. 78 УК РФ

Давность привлечения к ответственности зависит от категории: 2 года (небольшая тяжесть), 6 лет (средняя), 10 лет (тяжкое), 15 лет (особо тяжкое). Для наших составов сроки давности практически не наступают раньше окончания расследования, но при квалификации по ст. 228 УК РФ небольшой/средней тяжести расчёт меняется.

Вывод. Сразу после задержания настаивайте на праве на защитника и на освобождении по истечении 48 часов, если суд не изберёт стражу. Давность по ст. 228.1 УК РФ — 10–15 лет, по ст. 228 УК РФ — 2–10 лет в зависимости от размера; для реалистичной защиты главное — оспорить сбытовую квалификацию, а не рассчитывать на давность.

Денежный аспект: оплата по переписке

Сведения об оплате в переписке — не самостоятельный состав, а доказательство корыстного характера вашей роли (курьер получал вознаграждение) либо, наоборот, вашей оплаты покупки для себя.

Об умысле на сбыт указанных средств, веществ, растений могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, самим их не употребляющим, количество (объем), размещение в удобной для передачи расфасовке, наличие соответствующей договоренности с потребителями и т.п.
— п. 13 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14

Наличие оплаты в связке с «договорённостью с потребителями/куратором» — один из признаков умысла на сбыт, на который прямо указывает Пленум. Поэтому важно доказать, кто кому и за что платил.

1. Под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, следует понимать незаконную деятельность лица, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т.д.) другому лицу (далее – приобретателю). При этом сама передача лицом реализуемых средств, веществ, растений приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно, путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте, введения инъекции.
   — п. 13 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14

Если оплата шла вам за работу курьера — это подтверждает сбытовую роль и корыстный мотив (отягчающее значение). Если вы платили магазину за свою покупку — это, напротив, признак приобретения для себя.

1. Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, - (В редакции федеральных законов от 08.12.2003 № 161-ФЗ; от 19.05.2010 № 87-ФЗ; от 28.12.2010 № 417-ФЗ) влекут наложение административного штрафа в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей или административный арест на срок до пятнадцати суток.
   — ч. 1 ст. 6.8 КоАП РФ

По административной ветке оплата значения не имеет, наказание — штраф или арест.

Вывод. Факт оплаты сам по себе состава не образует, но переписка об оплате — сильное доказательство роли. Ключевое: доказать направление платежа. Оплата вам за работу = сбытовая ветка; ваша оплата за товар для себя = ст. 228 УК РФ.

Если следствие отказывается прекращать дело или переквалифицировать

обжаловать и их действия. Вместе с тем не подлежат обжалованию в порядке статьи 125 УПК РФ решения и действия (бездействие) должностных лиц, полномочия которых не связаны с осуществлением уголовного преследования в досудебном производстве по уголовному делу (например, прокурора, осуществляющего надзор за процессуальной деятельностью органов дознания и органов предварительного следствия или поддерживающего государственное обвинение в суде, начальника следственного изолятора). Не подлежат рассмотрению судом жалобы на решения и действия (бездействие) должностных лиц органов прокуратуры, связанные с рассмотрением обращений по поводу законности вступивших в законную силу судебных решений. Если лицо не согласно с постановлением прокурора или руководителя следственного органа, вынесенным в соответствии со статьей 124 УПК РФ, то предметом судебного обжалования выступает не сам по себе отказ прокурора или руководителя следственного органа в удовлетворении обращения лица, а непосредственно те действия (бездействие) и решения органов дознания, их должностных лиц или следователя, которые способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо затруднить доступ граждан к правосудию.
— п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 10.02.2009 № 1

Отказ следователя/прокурора в удовлетворении обращения сам по себе не обжалуется — предметом судебной проверки (ст. 125 УПК РФ) выступают непосредственно действия (бездействие) и решения, которые «способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо затруднить доступ граждан к правосудию». То есть жаловать нужно не отказ как таковой, а незаконное изъятие и удержание телефона, отказ в возврате имущества или немотивированный отказ следователя.

части 1 статьи 125 УПК РФ жалобы на решения и действия (бездействие) дознавателя, следователя, руководителя следственного органа, а также прокурора по общему правилу рассматриваются районным судом по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления, которое определяется в соответствии с частью 1 статьи 152 УПК РФ. Если же место производства предварительного расследования определено в соответствии с требованиями частей 2–6 статьи 152 УПК РФ, то такие жалобы рассматриваются районным судом по месту нахождения органа, в производстве которого находится уголовное дело. Жалобы на решения и действия (бездействие) должностных лиц органов дознания в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формированиях и органах, в которых предусмотрена военная служба, военных следственных органов и военных прокуратур, поданные в порядке статьи 125 УПК РФ по делам, подсудным военным судам, в соответствии с частью 3 статьи 22 Федерального конституционного закона «О военных судах Российской Федерации» рассматриваются гарнизонными военными судами.
— п. 6 Постановления Пленума ВС РФ от 10.02.2009 № 1

Жалоба в порядке ст. 125 УПК РФ подаётся в районный суд по месту совершения деяния (по общему правилу) либо — если место расследования определено по ч. 2–6 ст. 152 УПК РФ — по месту нахождения органа, в производстве которого находится дело.

Вывод. Если следствие не идёт на прекращение или переквалификацию, защита подаёт жалобу в порядке ст. 125 УПК РФ в районный суд по месту совершения деяния (либо по месту расследования) на конкретные действия (бездействие): незаконное изъятие телефона, отказ в возврате, отказ в проведении проверки ваших доводов. При наличии оснований действия квалифицируются как повод для недопустимости доказательств, а переквалификация на ст. 228 УК РФ — как позиция защиты по существу.

Судьба телефона и денег: конфискация и возврат

С момента задержания вас интересует не только статья, но и то, вернут ли телефон и деньги и не конфискуют ли их.

1. Вещественными доказательствами признаются любые предметы: 1) которые служили орудиями, оборудованием или иными средствами совершения преступления или сохранили на себе следы преступления; (В редакции Федерального закона от 31.12.2014 № 530-ФЗ ) 2) на которые были направлены преступные действия; 2 1 ) деньги, ценности и иное имущество, полученные в результате совершения преступления; (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 04.07.2003 № 92-ФЗ ) (В редакции Федерального закона от 27.07.2006 № 153-ФЗ ) 3) иные предметы и документы, которые могут служить средствами для обнаружения преступления и установления обстоятельств уголовного дела.
   — ч. 1 ст. 81 УПК РФ

конфискации деньги, ценности и иное имущество, используемые для финансирования терроризма, экстремистской деятельности, организованной группы, незаконного вооруженного формирования, преступного сообщества (преступной организации) либо предназначенные для этих целей. Принадлежащие обвиняемому орудия, оборудование или иные средства совершения преступления (пункт «г» части 1 статьи 1041 УК РФ) подлежат конфискации судом (при отсутствии оснований для их передачи в соответствующие учреждения или уничтожения) по делам о преступлениях, перечень которых законом не ограничен. По смыслу пункта «б» части 1 статьи 1041 УК РФ к имуществу, в которое было частично или полностью превращено или преобразовано имущество, полученное в результате совершения преступления, могут быть отнесены, например, новые объекты собственности, возникшие в результате реконструкции недвижимого имущества, приобретенного преступным путем. Доходами от денег, ценностей и иного имущества, указанных в пунктах «а» и «б» части 1 статьи 1041 УК РФ, могут быть признаны, в частности, суммы, полученные в кредитных организациях в виде процентов по счетам за использование таких денежных средств, арендная или иная плата, полученная за передачу имущества в возмездное пользование другим лицам, плата за оказание услуг с использованием такого имущества.
— п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 14.06.2018 № 17

Если телефон признают «орудованием, оборудованием или иным средством совершения преступления» либо носителем преступных следов, он может быть конфискован по п. «г» ч. 1 ст. 104.1 УК РФ; деньги, полученные в результате преступления, — по п. «а» ч. 1 ст. 104.1 УК РФ. Если же он не признан вещественным доказательством, он подлежит возврату владельцу.

Вывод. Телефон и денежные средства могут быть обращены в конфискацию, если признаются орудием совершения преступления или полученными преступным путём; иначе изъятые, но не признанные вещественным доказательством предметы возвращаются (ч. 4 ст. 81 УПК РФ). Если телефон фактически не использовался для передачи предмета преступления, защита ставит вопрос о его возврате — судьбу имущества решает суд в приговоре или постановлении о прекращении дела.

Смежный риск: «сбыт» при потребительском статусе и роль третьих лиц

Важно разграничить две ситуации, которые могут смешиваться в обвинении.

1. Под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, следует понимать незаконную деятельность лица, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т.д.) другому лицу (далее – приобретателю). При этом сама передача лицом реализуемых средств, веществ, растений приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно, путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте, введения инъекции.
   — п. 13 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14

Сбыт предполагает реализацию «другому лицу (приобретателю)». Если вы приобретатель для себя, сбытовая норма к вам неприменима, даже если в переписке есть «оплата» и координаты.

Если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по независящим от него обстоятельствам не передает указанные средства, вещества, растения приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств, веществ, растений
— п. 5 Обзора судебной практики ВС РФ от 26.06.2024

Если же в деле появится эпизод с третьим лицом (вы передали что-то знакомому, «помогли»), следствие может выстроить сбыт третьему лицу. Но тогда нужны доказательства передачи именно наркотика и осведомлённости — а при отсутствии изъятого вещества это доказывается только экспертным путём.

Вывод. При отсутствии передачи кому-либо наркотика «сбытовая» норма не применяется; верная квалификация для потребителя — ч. 3 ст. 30, ст. 228 УК РФ. Если следствие вменяет эпизоды с третьими лицами, защита требует доказательств передачи именно наркотического средства (экспертиза, изъятие), а без них такой эпизод не может быть положен в основу обвинения.

Основание задержания и пределы ответственности при отсутствии изъятого вещества

Отвечая на ваш прямой вопрос «могут ли из-за одной переписки без самих наркотиков что-то вменить», зафиксирую связку: задержание было законно лишь при наличии оснований, а сама переписка — это доказательство, а не вещество.

1. Орган дознания, дознаватель, следователь вправе задержать лицо по подозрению в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы, при наличии одного из следующих оснований: (В редакции федеральных законов от 04.07.2003 № 92-ФЗ ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ ) 1) когда это лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения; 2) когда потерпевшие или очевидцы укажут на данное лицо как на совершившее преступление; 3) когда на этом лице или его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления.
   — ч. 1 ст. 91 УПК РФ

Задержание допускается, в частности, когда лицо «застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения». Если вас задержали у места закладки с координатами и перепиской в телефоне — это основание «застигнут после совершения», независимо от того, что вещество поднять не успели.

1. Уголовная ответственность наступает за приготовление только к тяжкому и особо тяжкому преступлениям. 3. Покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.
   — ч. 2 ст. 30 УК РФ

Приготовление наказуемо только к тяжкому и особо тяжкому преступлениям, а покушение — к любому преступлению. Ваш тезис «вещества при мне нет» юридически переводится не в «вменить нечего», а в стадию неоконченного преступления.

1. Не является преступлением действие (бездействие), хотя формально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного настоящим Кодексом, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности.
   — ч. 2 ст. 14 УК РФ

Малозначительность при наркосбыте практически не применяется (речь о тяжких деяниях с высокой общественной опасностью), но при потребительской ветке с недоказанным размером она остаётся доступным аргументом защиты.

Вывод. Одной переписки без изъятого наркотика достаточно для возбуждения дела и вменения состава в неоконченной форме (покушение — ч. 3 ст. 30 УК РФ со ст. 228 или ст. 228.1 УК РФ). Лишение вас свободы у места закладки — законное основание задержания по ст. 91 УПК РФ. Поэтому «вещества нет» не освобождает от ответственности — оно лишь смещает квалификацию на покушение и делает критически важным вопрос о вашей роли (сбыт либо приобретение для себя).