Помощь по статье 228 части 1: как добиться освобождения, если человек признался, ранее не судим, есть семья и работа

Какое наказание грозит по ч. 1 ст. 228 УК РФ и как меняется картина при крупном размере

1. Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в значительном размере, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, в значительном размере - (В редакции Федерального закона от 01.03.2012 № 18-ФЗ) наказываются штрафом в размере до сорока тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок.
   — ч. 1 ст. 228 УК РФ

Санкция ч. 1 ст. 228 УК РФ — самая мягкая из «наркотических»: штраф до 40 000 рублей, обязательные работы до 480 часов, исправительные работы до 2 лет, ограничение свободы до 3 лет либо лишение свободы до 3 лет. То есть закон прямо допускает наказание, не связанное с изоляцией, и лишение свободы здесь — лишь один из пяти вариантов, причём не безальтернативный.

1. Преступлениями небольшой тяжести признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает трех лет лишения свободы.
   — ч. 2 ст. 15 УК РФ

Поскольку максимум ч. 1 ст. 228 УК РФ не превышает трёх лет лишения свободы, это преступление небольшой тяжести. Категория тяжести — ключ ко всей защите: именно от неё зависят освобождение по ст. 75 и 76.2 УК РФ, «впервые»-условия, размер залога и шансы на условное осуждение.

1. Те же деяния, совершенные в крупном размере, - (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ) наказываются лишением свободы на срок до двенадцати лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до одного года либо без такового.
   — ч. 2 ст. 228 УК РФ

Если экспертиза покажет крупный размер, деяние переквалифицируют на ч. 2 ст. 228 УК РФ — лишение свободы от 3 до 10 лет (тяжкое преступление), и тогда ни освобождение по ст. 75/76.2 УК РФ, ни условное осуждение, ни домашний арест не работают. Поэтому обязательна проверка точной массы изъятого по постановлению Правительства РФ, утверждающему значительный/крупный размеры (примечания 2 и 3 к ст. 228 УК РФ) — заявление «хранил для себя» от размера не спасает.

Вывод: при значительном размере (ч. 1 ст. 228 УК РФ) реальное лишение свободы не предопределено — санкция включает штраф, обязательные и исправительные работы, ограничение свободы, а лишение свободы может быть условным. Если же размер окажется крупным, дело перейдёт в ч. 2 ст. 228 УК РФ (от 3 до 10 лет), и стратегия защиты меняется — бороться придётся за смягчение наказания, а не за освобождение от ответственности. Первично нужно добиться ознакомления защитника с заключением экспертизы о виде и массе вещества.

Освобождение от ответственности без судимости: деятельное раскаяние и судебный штраф

1. Лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобождено от уголовной ответственности, если после совершения преступления добровольно явилось с повинной, способствовало раскрытию и расследованию этого преступления, возместило ущерб или иным образом загладило вред, причиненный этим преступлением, и вследствие деятельного раскаяния перестало быть общественно опасным.
   — ч. 1 ст. 75 УК РФ

Ст. 75 УК РФ — единственная из «поощрительных» норм, для которой признание вины и «для себя» прямо ложится в конструкцию: добровольная явка с повинной, способствование раскрытию преступления, заглаживание вреда и утрата общественной опасности. Работа, семья, отсутствие судимости и отсутствие зависимости — это ровно те данные о личности, которые обосновывают вывод о том, что лицо «перестало быть общественно опасным». Практическая сложность одна: с момента задержания с изъятием наркотика при обыске/досмотре добровольность явки оспаривается, поэтому чистосердечное признание нужно не «просто в деле», а процессуально правильно оформленное.

1. Заявление о явке с повинной - добровольное сообщение лица о совершенном им преступлении. 2. Заявление о явке с повинной может быть сделано как в письменном, так и в устном виде. Устное заявление принимается и заносится в протокол в порядке, установленном частью третьей статьи 141 настоящего Кодекса.
   — ч. 1 ст. 142 УПК РФ

Явка с повинной — самостоятельный процессуальный документ: она должна быть либо письменным заявлением, либо протоколом с устным заявлением. Если в деле есть только объяснение после задержания, нужно ходатайствовать о фиксации объяснений об обстоятельствах приобретения, не известных следствию (источник, время, место) — это переводит признание в категорию «активное способствование раскрытию и расследованию преступления».

Исходя из положений статьи 762 УК РФ освобождение от уголовной ответственности с назначением судебного штрафа возможно при наличии указанных в ней условий: лицо впервые совершило преступление небольшой или средней тяжести, возместило ущерб или иным образом загладило причиненный преступлением вред. Совершение таким лицом впервые нескольких преступлений небольшой и (или) средней тяжести не препятствует освобождению его от уголовной ответственности на основании статьи 762УК РФ.
— п. 16.1 Постановления Пленума ВС РФ № 19 от 27.06.2013

Пленум ВС РФ № 19 от 27.06.2013 прямо перечисляет условия судебного штрафа: впервые, небольшой или средней тяжести, заглажен вред. Если парень возместил вред (например, перевёл средства на счёт благотворительной организации или в НКО-профилактику наркомании, что суды принимают как «заглаживание») — есть законная возможность освобождения от ответственности вообще без приговора и без судимости.

лица и отсутствие источника дохода не препятствуют освобождению его от уголовной ответственности и применению меры уголовно-правового характера в виде судебного штрафа. Суды исходят из того, что необходимость выяснения имущественного (материального) положения лица, освобождаемого от уголовной ответственности, предусмотрена исключительно при определении размера судебного штрафа (ч. 2 ст. 1045 УК РФ). Такая позиция судов в полной мере согласуется с положением статьи 19 Конституции Российской Федерации, гарантирующей равенство прав и свобод человека и гражданина перед законом и судом независимо в том числе и от его имущественного положения. Например, установлено, что О., находясь в помещении магазина, открыто похитил товар, причинив потерпевшему материальный ущерб на сумму 5702 руб. 20 коп. Суд первой инстанции пришел к выводу, что оснований для освобождения О. от уголовной ответственности и назначения ему судебного штрафа не имеется, сославшись при этом на имущественное положение подсудимого и отсутствие у него постоянного источника дохода, и по приговору Курганского городского суда от 7 июня 2017 г. О. был осужден по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 2 годам ограничения свободы. Апелляционным постановлением Курганского областного суда от 1 августа 2017 г. указанный приговор отменен и О. освобожден от уголовной ответственности с назначением судебного штрафа в размере 10 тыс. рублей.
— п. 5 Обзора судебной практики ВС РФ от 10.07.2019

Обзор ВС РФ от 10.07.2019 снимает главное возражение, которое часто заявляют: отсутствие постоянного дохода и скромное имущественное положение не препятствуют судебному штрафу; имущественное положение учитывается лишь при определении его размера. Это принципиально для парня, который работает неофициально или на низкой зарплате — отказ в освобождении только по мотиву «нет денег» незаконен.

Вывод: при ч. 1 ст. 228 УК РФ наиболее реалистичный путь к несудимости — ходатайство о прекращении уголовного преследования с назначением судебного штрафа (ст. 25.1 УПК РФ, ст. 76.2 УК РФ) с приложением доказательств заглаживания вреда; параллельно — ходатайство о прекращении в связи с деятельным раскаянием (ч. 1 ст. 28 УПК РФ, ч. 1 ст. 75 УК РФ). Оба ходатайства нужно заявлять письменно, а заглаживание вреда подтверждать документально.

Процессуальный порядок прекращения и позиция потерпевшего/возражения обвиняемого

1. Суд по собственной инициативе или по результатам рассмотрения ходатайства, поданного следователем с согласия руководителя следственного органа либо дознавателем с согласия прокурора, в порядке, установленном настоящим Кодексом, в случаях, предусмотренных статьей 76 2 Уголовного кодекса Российской Федерации , вправе прекратить уголовное дело или уголовное преследование в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления небольшой или средней тяжести, если это лицо возместило ущерб или иным образом загладило причиненный преступлением вред, и назначить данному лицу меру уголовно-правового характера в виде судебного штрафа.
   — ч. 1 ст. 25.1 УПК РФ

Прекращение с назначением судебного штрафа возможно как по инициативе суда, так и по ходатайству следователя (дознавателя) с согласия руководителя (прокурора). Это значит, что инициатива может идти от защиты: адвокат подаёт ходатайство следователю, тот — в суд с согласия руководителя следственного органа. При этом ключевое ограничение — лицо не должно быть против прекращения по нереабилитирующему основанию.

1. Прекращение уголовного преследования по основаниям, указанным в части первой настоящей статьи, не допускается, если лицо, в отношении которого прекращается уголовное преследование, против этого возражает. В данном случае производство по уголовному делу продолжается в обычном порядке. Статья 28 1 . Прекращение уголовного преследования в связи с возмещением ущерба (Наименование в редакции Федерального закона от 27.12.2018 № 533-ФЗ ) 1. Суд, а также следователь с согласия руководителя следственного органа прекращает уголовное преследование в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного статьями 198 - 199 1 , 199 3 , 199 4 Уголовного кодекса Российской Федерации , при наличии оснований, предусмотренных статьями 24 и 27 настоящего Кодекса или частью первой статьи 76 1 Уголовного кодекса Российской Федерации , в случае, если ущерб, причиненный бюджетной системе Российской Федерации в результате преступления, возмещен в полном объеме. (В редакции федеральных законов от 22.10.2014 № 308-ФЗ , от 29.07.2017 № 250-ФЗ , от 15.10.2020 № 336-ФЗ ) 2.
   — ч. 4 ст. 28 УПК РФ

Ст. 28 УПК РФ добавляет то же ограничение для деятельного раскаяния: прекращение не допускается, если обвиняемый возражает. Практический вывод: перед подачей ходатайства необходимо письменно заручиться согласием подзащитного, иначе отказ защиты/обвиняемого от прекращения приведёт к продолжению производства в обычном порядке.

1. Прекращение уголовного дела или уголовного преследования в связи с назначением меры уголовно-правового характера в виде судебного штрафа допускается в любой момент производства по уголовному делу до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора, а в суде апелляционной инстанции - до удаления суда апелляционной инстанции в совещательную комнату для вынесения решения по делу.
   — ч. 2 ст. 25.1 УПК РФ

Важно понимать: по судебному штрафу дело может быть прекращено не только на следствии, но и в суде — вплоть до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора, а также в апелляции. Если следователь отказал, защита вправе ещё раз поставить вопрос уже в судебном заседании.

Вывод: ходатайство о прекращении уголовного дела с назначением судебного штрафа или в связи с деятельным раскаянием подаётся следователю (дознавателю) с согласия руководителя/прокурора, а при отказе — дублируется в суд первой инстанции вплоть до удаления суда в совещательную комнату. Обязательное условие — согласие самого обвиняемого, оформленное письменно; сделайте это через адвоката, чтобы не потерять основание из-за формального возражения.

Мера пресечения: почему под стражу за ч. 1 ст. 228 УК РФ избирать нельзя и как просить домашний арест/залог

1. Заключение под стражу в качестве меры пресечения применяется по судебному решению в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления средней тяжести с применением насилия либо с угрозой его применения, тяжкого или особо тяжкого преступления, если иное не предусмотрено частями первой 1 , первой 2 и второй настоящей статьи, при невозможности применения иной, более мягкой, меры пресечения.
   — ч. 1 ст. 108 УПК РФ

Ст. 108 УПК РФ перечисляет случаи, когда заключение под стражу допустимо: преступление средней тяжести с насилием, тяжкое или особо тяжкое. Ч. 1 ст. 228 УК РФ — преступление небольшой тяжести без насилия, значит в этот перечень не попадает, и заключение под стражу как мера пресечения здесь применяться не может.

1. в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления средней тяжести без применения насилия либо угрозы его применения при наличии одного из следующих обстоятельств: а) подозреваемый или обвиняемый не имеет места жительства или места пребывания на территории Российской Федерации; б) его личность не установлена; в) им нарушена ранее избранная мера пресечения; г) он скрылся от органов предварительного расследования или от суда; 2) в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления небольшой тяжести при наличии одного из обстоятельств, указанных в подпунктах "в" и "г" пункта 1 настоящей части. (Часть в редакции Федерального закона от 28.02.2025 № 13-ФЗ ) 1 1 .
   — п. 1 ч. 1 ст. 108 УПК РФ

Пункт 1 ч. 1 ст. 108 УПК РФ делает ещё более жёсткий вывод: даже за преступление небольшой тяжести стража возможна лишь в исключительных случаях и только при наличии одного из четырёх обстоятельств — нет места жительства в РФ, личность не установлена, нарушена ранее избранная мера пресечения, лицо скрылось. Ни одного из них у работающего, семейного, ранее не судимого парня с установленной личностью нет. То есть при ч. 1 ст. 228 УК РФ содержание под стражей незаконно и подлежит отмене.

1. Дознаватель, следователь, а также суд в пределах предоставленных им полномочий вправе избрать обвиняемому, подозреваемому одну из мер пресечения, предусмотренных настоящим Кодексом, при наличии достаточных оснований полагать, что обвиняемый, подозреваемый: (В редакции федеральных законов от 22.04.2004 № 18-ФЗ ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ ) 1) скроется от дознания, предварительного следствия или суда; 2) может продолжать заниматься преступной деятельностью; 3) может угрожать свидетелю, иным участникам уголовного судопроизводства, уничтожить доказательства либо иным путем воспрепятствовать производству по уголовному делу.
   — ч. 1 ст. 97 УПК РФ

Основания для любой меры пресечения (ст. 97 УПК РФ) строятся на предположении, что лицо скроется, продолжит преступную деятельность или воспрепятствует делу. Эти основания проверяемы и опровержимы — и именно на них защита должна бить: постоянное место жительства и работы, семья, отсутствие судимости, отсутствие намерения скрываться.

1. При решении вопроса о необходимости избрания меры пресечения в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления и определения ее вида при наличии оснований, предусмотренных статьей 97 настоящего Кодекса, должны учитываться также тяжесть преступления, его совершение с применением насилия либо с угрозой его применения, сведения о личности подозреваемого или обвиняемого, его возраст, состояние здоровья, семейное положение, род занятий и другие обстоятельства.
   — ч. 1 ст. 99 УПК РФ

Ст. 99 УПК РФ прямо требует учитывать при избрании меры пресечения сведения о личности, возраст, семейное положение, род занятий. Это нормативное основание для ходатайства об изменении меры пресечения: семья, работа, отсутствие судимости и «для себя» без сбыта — всё это факторы против стражи.

1. Домашний арест в качестве меры пресечения избирается по судебному решению в отношении подозреваемого или обвиняемого при невозможности применения иной, более мягкой, меры пресечения и заключается в нахождении подозреваемого или обвиняемого в изоляции от общества в жилом помещении, в котором он проживает в качестве собственника, нанимателя либо на иных законных основаниях, с возложением запретов и осуществлением за ним контроля.
   — ч. 1 ст. 107 УПК РФ

Домашний арест (ст. 107 УПК РФ) суд может избрать как менее строгую альтернативу, устанавливая запреты и контроль; время стражи засчитывается в срок домашнего ареста. Это реальный практический компромисс, если защита согласна на изоляцию по месту жительства.

1. Залог состоит во внесении или в передаче подозреваемым, обвиняемым либо другим физическим или юридическим лицом на стадии предварительного расследования в орган, в производстве которого находится уголовное дело, а на стадии судебного производства - в суд недвижимого имущества и движимого имущества в виде денег, ценностей и допущенных к публичному обращению в Российской Федерации акций и облигаций в целях обеспечения явки подозреваемого либо обвиняемого к следователю, дознавателю или в суд, предупреждения совершения им новых преступлений, а также действий, препятствующих производству по уголовному делу. Залог может быть избран в любой момент производства по уголовному делу. (В редакции Федерального закона от 18.04.2018 № 72-ФЗ ) 2. Залог в качестве меры пресечения применяется в отношении подозреваемого либо обвиняемого по решению суда на срок до двух месяцев в порядке, установленном статьей 108 настоящего Кодекса, с учетом особенностей, определенных настоящей статьей. Срок применения данной меры пресечения исчисляется с момента внесения залога. Ходатайствовать о применении залога перед судом вправе подозреваемый, обвиняемый либо другое физическое или юридическое лицо. Ходатайство о применении залога подается в суд по месту производства предварительного расследования и обязательно для рассмотрения судом наряду с ходатайством следователя, дознавателя об избрании в отношении того же подозреваемого либо обвиняемого иной меры пресечения, если последнее поступит.
   — ч. 1 ст. 106 УПК РФ

Залог (ст. 106 УПК РФ) может быть избран в любой момент производства и ходатайствовать о нём вправе сам обвиняемый либо другое лицо. То есть деньги вносит и родственник, а не только обвиняемый; ходатайство о залоге обязательно для рассмотрения судом наряду с ходатайством следствия о страже.

1. Залог в качестве меры пресечения применяется в отношении подозреваемого либо обвиняемого по решению суда на срок до двух месяцев в порядке, установленном статьей 108 настоящего Кодекса, с учетом особенностей, определенных настоящей статьей. Срок применения данной меры пресечения исчисляется с момента внесения залога. Ходатайствовать о применении залога перед судом вправе подозреваемый, обвиняемый либо другое физическое или юридическое лицо. Ходатайство о применении залога подается в суд по месту производства предварительного расследования и обязательно для рассмотрения судом наряду с ходатайством следователя, дознавателя об избрании в отношении того же подозреваемого либо обвиняемого иной меры пресечения, если последнее поступит.
   — ч. 2 ст. 106 УПК РФ

Залог избирается судом на срок до двух месяцев в порядке ст. 108 УПК РФ; ходатайство подаётся в суд по месту расследования и обязательно для рассмотрения вместе с ходатайством следователя об иной мере пресечения. Практически: если следствие просит стражу, защита обязана подать встречное ходатайство о залоге/домашнем аресте — суд не вправе его проигнорировать.

1. Вид и размер залога определяются судом с учетом характера совершенного преступления, данных о личности подозреваемого либо обвиняемого и имущественного положения залогодателя. При этом по уголовным делам о преступлениях небольшой и средней тяжести размер залога не может быть менее пятидесяти тысяч рублей, а по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях - менее пятисот тысяч рублей.
   — ч. 3 ст. 106 УПК РФ

Минимальный размер залога по делам о преступлениях небольшой и средней тяжести — 50 000 рублей (для тяжких и особо тяжких — 500 000). Значит по ч. 1 ст. 228 УК РФ нужно ориентироваться на 50 000 рублей и выше — сумму, которую в силах собрать семья.

1. Содержание под стражей при расследовании преступлений не может превышать 2 месяца. 2. В случае невозможности закончить предварительное следствие в срок до 2 месяцев и при отсутствии оснований для изменения или отмены меры пресечения этот срок может быть продлен судьей районного суда или военного суда соответствующего уровня в порядке, установленном частью третьей статьи 108 настоящего Кодекса, на срок до 6 месяцев
   — ч. 1, 2 ст. 109 УПК РФ

Срок содержания под стражей при расследовании — не более 2 месяцев, а продление возможно лишь при сохранившихся основаниях. Поскольку при ч. 1 ст. 228 УК РФ таких оснований нет, каждый месяц стражи — дополнительный повод для жалоб и ходатайств об освобождении.

Вывод: по ч. 1 ст. 228 УК РФ заключение под стражу как мера пресечения законом не предусмотрено — ни по категории тяжести (ст. 108 УПК РФ), ни по перечню исключительных обстоятельств. Немедленно через адвоката нужно подать ходатайство об изменении меры пресечения на подписку о невыезде, запрет определённых действий, домашний арест или залог (ст. 106, 107 УПК РФ); ходатайство о залоге обязательно для рассмотрения судом. При нарушении сроков или отсутствии оснований — обжаловать постановление.

Обжалование постановления о заключении под стражу

1. До вынесения итогового судебного решения апелляционному обжалованию подлежат постановления мирового судьи о возвращении заявления лицу, его подавшему, либо об отказе в принятии заявления к производству; судебные постановления или определения об избрании меры пресечения или о продлении сроков ее действия
   — ч. 3 ст. 389.2 УПК РФ

Ст. 389.2 УПК РФ относит постановления об избрании меры пресечения к тем, что обжалуются в апелляционном порядке до вынесения итогового решения по делу. Жалоба подаётся защитником или осуждённым и рассматривается вышестоящим судом автономно, не дожидаясь приговора.

общее правило, согласно которому постановление судьи об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу или об отказе в этом может быть обжаловано в апелляционном порядке в течение 3 суток со дня его вынесения (часть одиннадцатая статьи 108 УПК Российской Федерации ), должно применяться исходя из особенностей состоявшегося рассмотрения вопроса о применении меры пресечения в отсутствие объявленного в розыск обвиняемого, т.е. с учетом того, когда последнему стало известно о принятом судом решении об избрании в отношении него этой меры. Во всяком случае, данное обстоятельство подлежит учету при решении вопроса о восстановлении срока на апелляционное обжалование в соответствии со статьей 389 5 УПК Российской Федерации . По смыслу же статьи 389 36 УПК Российской Федерации , если апелляционная жалоба на решение об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу была ранее подана адвокатом, не находящимся в контакте с разыскиваемым лицом (что в рассматриваемой ситуации можно предположить применительно к адвокату по назначению), это не препятствует самому обвиняемому подать апелляционную жалобу вместе с ходатайством о восстановлении срока на апелляционное обжалование. 5.3.
— п. 5 Постановления Пленума ВС РФ № 41 от 29.10.2009

Пленум ВС РФ № 41 от 29.10.2009 подтверждает общее правило: постановление об избрании заключения под стражу обжалуется в апелляционном порядке в течение 3 суток со дня вынесения. Пропуск срока не фатален — он восстанавливается по уважительным причинам (например, если защитник не был в контакте с обвиняемым).

Вывод: если мера пресечения уже избрана, постановление обжалуется в апелляционном порядке в течение 3 суток через районный суд; срок может быть восстановлен. Жалобу вправе подать и адвокат, и сам обвиняемый — при нарушении сроков апелляционного обжалования защита вправе ходатайствовать о восстановлении срока.

Смягчающие обстоятельства и пределы наказания

и) явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления;
— п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ

Пункт «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ — прямой рычаг из фактов дела: явка с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступления. Даже если явка с повинной оспаривается, активное способствование (сообщение следствию обстоятельств приобретения, изобличение сбытчика, если он был) учитывается отдельно и обязательно.

г) наличие малолетних детей у виновного; д) совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания; е) совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости; ж) совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения; з) противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления; и) явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления; (В редакции Федерального закона от 29.06.2009 № 141-ФЗ ) к) оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему. 2. При назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и обстоятельства, не предусмотренные частью первой настоящей статьи. 3. Если смягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.
— п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ

Пункт «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ — наличие малолетних детей у виновного. Плюс ч. 2 ст. 61 УК РФ разрешает суду признать смягчающими и обстоятельства, не перечисленные в законе — это работа, семья, характеристики, положительные данные о личности. Это тот законный канал, через который в приговор попадают работа и семья.

1. При наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.
   — ч. 1 ст. 62 УК РФ

Ч. 1 ст. 62 УК РФ: при смягчающих обстоятельствах п. «и» и/или «к» и отсутствии отягчающих наказание не может превышать двух третей максимума. Значит по ч. 1 ст. 228 УК РФ лишение свободы не может превысить 2 лет (2/3 от 3 лет), а по ч. 2 — 6 лет 8 месяцев (2/3 от 10 лет). При полном признании вины и особом порядке (гл. 40 УПК РФ) действует то же правило двух третей (ч. 5 ст. 62 УК РФ). Это точный предел, который нужно «закрепить» в приговоре ссылками защиты.

Вывод: по ч. 1 ст. 228 УК РФ явка с повинной, активное способствование, наличие малолетних детей и данные о личности (работа, семья, отсутствие судимости) должны быть заявлены как смягчающие в письменном виде — через адвоката и с приложением документов. Их совокупность резко снижает верхнюю границу наказания и создаёт основу и для условного осуждения, и для освобождения от ответственности.

Условное осуждение

1. Если, назначив исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы на срок до восьми лет, суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания, он постановляет считать назначенное наказание условным.
   — ч. 1 ст. 73 УК РФ

Условное осуждение возможно, если суд назначит лишение свободы до 8 лет (либо исправительные работы) и придёт к выводу, что исправление возможно без реального отбывания. Запреты в п. «а»—«в» ч. 1 ст. 73 УК РФ (половая неприкосновенность несовершеннолетних, терроризм, рецидив) на парня не распространяются, поскольку он ранее не судим. Именно для таких дел — небольшой тяжести, впервые, работающий, семейный, признавший вину — ст. 73 УК РФ и предназначена.

Вывод: при ч. 1 ст. 228 УК РФ условное осуждение по ст. 73 УК РФ — реальный сценарий, к которому нужно вести дело: назначение наказания до 3 лет лишения свободы условно с испытательным сроком и обязанностями (не выезжать, пройти при необходимости лечение/наблюдение). Ключ — доказать суду возможность исправления без изоляции через совокупность смягчающих обстоятельств.

Если приговор уже вынесен: апелляция, УДО и замена наказания

1. Право апелляционного обжалования судебного решения принадлежит осужденному, оправданному, их защитникам и законным представителям, государственному обвинителю и (или) вышестоящему прокурору, потерпевшему, частному обвинителю, их законным представителям и представителям, а также иным лицам в той части, в которой обжалуемое судебное решение затрагивает их права и законные интересы. 2. Гражданский истец, гражданский ответчик или их законные представители и представители вправе обжаловать судебное решение в части, касающейся гражданского иска.
   — ч. 1 ст. 389.1 УПК РФ

Апелляция (ст. 389.1 УПК РФ) — первый шаг, если приговор уже есть: право обжалования принадлежит осуждённому, его защитнику. Срок на апелляцию исчисляется со дня постановления приговора, и его восстановление возможно при уважительных причинах.

1. Условно-досрочное освобождение может быть применено только после фактического отбытия осужденным: а) не менее одной трети срока наказания, назначенного за преступление небольшой или средней тяжести;
   — п. «а» ч. 3 ст. 79 УК РФ

УДО (ст. 79 УК РФ): по преступлениям небольшой или средней тяжести возможно после отбытия не менее одной трети срока, но не менее 6 месяцев фактически. По ч. 1 ст. 228 УК РФ это реальный горизонт, если наказание окажется связанным с лишением свободы. Важно: о том же говорит и то, что парень возместил вред — это учитывается в совокупности с поведением и заключением администрации ИУ.

1. Лицу, отбывающему содержание в дисциплинарной воинской части, принудительные работы или лишение свободы, возместившему вред (полностью или частично), причиненный преступлением, суд с учетом его поведения в течение всего периода отбывания наказания может заменить оставшуюся не отбытой часть наказания более мягким видом наказания, за исключением случаев замены наказания в виде лишения свободы принудительными работами в соответствии с частью второй настоящей статьи. При этом лицо может быть полностью или частично освобождено от отбывания дополнительного вида наказания. (В редакции федеральных законов от 09.03.2001 № 25-ФЗ ; от 08.12.2003 № 162-ФЗ ; от 27.12.2009 № 377-ФЗ ; от 07.12.2011 № 420-ФЗ ; от 28.12.2013 № 432-ФЗ ; от 05.05.2014 № 104-ФЗ ; от 27.12.2018 № 540-ФЗ ) 2. Неотбытая часть наказания может быть заменена более мягким видом наказания после фактического отбытия осужденным к лишению свободы за совершение: преступления небольшой или средней тяжести - не менее одной трети срока наказания либо не менее одной четвертой срока наказания при замене наказания в виде лишения свободы принудительными работами;
   — ч. 1, 2 ст. 80 УК РФ

Замена неотбытой части наказания более мягким (ст. 80 УК РФ) доступна после отбытия одной трети срока по преступлениям небольшой или средней тяжести; при замене лишения свободы принудительными работами — одной четверти. То есть даже при реальном наказании есть законный путь к освобождению из мест лишения свободы, если поведение будет положительным и (что важно) подтверждено возмещение вреда.

Судам следует иметь в виду, что в соответствии с частью 1 статьи 79 и частью 1 статьи 80 УК РФ (в редакции Федерального закона от 28 декабря 2013 года № 432-ФЗ) возмещение вреда (полностью или частично), причиненного преступлением, в размере, определенном решением суда, 5 является одним из условий для условно-досрочного освобождения или замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания. Если в судебном заседании установлено, что осужденным принимались меры к возмещению причиненного преступлением вреда (материального ущерба и морального вреда), однако в силу объективных причин вред возмещен лишь частично, то суд не вправе отказать в условно-досрочном освобождении от отбывания наказания или в замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания только на этом основании.
— п. 7 Постановления Пленума ВС РФ № 8 от 21.04.2009

Пленум ВС РФ № 8 от 21.04.2009: возмещение вреда (полностью или частично) — условие УДО и замены наказания, но если лицо принимало меры к возмещению и объективно возместило лишь часть, отказ только по этому основанию недопустим. Это защита от распространённого отказа «вред возмещён не полностью».

Суд рассматривает следующие вопросы, связанные с исполнением приговора: 1) о возмещении вреда реабилитированному, восстановлении его трудовых, пенсионных, жилищных и иных прав в соответствии с частью пятой статьи 135 и частью первой статьи 138 настоящего Кодекса; 2) о замене наказания в случае злостного уклонения от его отбывания: а) штрафа - в соответствии со статьей 46 Уголовного кодекса Российской Федерации ; (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 161-ФЗ) б) обязательных работ - в соответствии со статьей 49 Уголовного кодекса Российской Федерации ; (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 161-ФЗ) в) исправительных работ - в соответствии со статьей 50 Уголовного кодекса Российской Федерации ; (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 161-ФЗ) г) ограничения свободы - в соответствии со статьей 53 Уголовного кодекса Российской Федерации ; (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 161-ФЗ) 2 1 ) о замене принудительных работ лишением свободы в случае уклонения осужденного от отбывания принудительных работ либо признания осужденного к принудительным работам злостным нарушителем порядка и условий отбывания принудительных работ в соответствии со статьей 53 1 Уголовного кодекса Российской Федерации ;
— п. 4 ст. 397 УПК РФ

Процедурно вопросы УДО, замены наказания рассматриваются судом по п. 4 ст. 397 УПК РФ; ходатайство подаётся через администрацию исправительного учреждения. Это важно понимать: не «суд сам», а ходатайство с приложением характеристики и документов.

Вывод: если приговор уже вступил в силу и назначено реальное лишение свободы — сначала апелляция (ст. 389.1 УПК РФ), затем по мере отбытия — УДО (ч. 3 ст. 79 УК РФ, возможно после 1/3 срока по преступлению небольшой тяжести, но не менее 6 месяцев) и замена наказания более мягким (ст. 80 УК РФ). Ходатайства подаются через администрацию ИУ; возмещение вреда и характеристики — ключевые доказательства.

Смежный риск: обвинение по ст. 228.1 УК РФ (сбыт) и проверка размера

Санкция ч. 1 ст. 228 УК РФ (три года) и ч. 2 (от 3 до 10 лет) резко отлична от ст. 228.1 УК РФ, где даже по ч. 1 лишение свободы составляет от 4 до 8 лет, а тяжкие составы — свыше 10 лет. Версия «для себя» защищает только при документальном подтверждении: отсутствие сбыта (нет закладок, переписки о продаже, весов, упаковки на мелкие партии, отсутствие «оперативных» материалов о проверочной закупке). Признание в хранении «для себя» — это одновременно отказ от сбыта, и потому важно закрепить его в протоколе допроса с адвокатом, а не оставлять «просто в деле». Если же появится версия о сбыте, ч. 3 ст. 63 УК РФ (отягчающие) и запрет на освобождение по ст. 75/76.2 УК РФ заработают против защиты. Поэтому при любых сомнениях — не давать показаний без адвоката и ставить вопрос о переквалификации.

Вывод: главный риск — не наказание по ч. 1 ст. 228 УК РФ, а переквалификация на ст. 228.1 УК РФ (сбыт) или на ч. 2 ст. 228 УК РФ (крупный размер). До вступления приговора нельзя допустить расширения версии обвинения при признании вины: любое признание — только после консультации с адвокатом и в его присутствии; при переквалификации защита должна добиваться возврата к ч. 1 ст. 228 УК РФ или освобождения от ответственности.

Отсрочка и семейные обстоятельства

1. Беременной женщине, женщине, имеющей ребенка в возрасте до четырнадцати лет, мужчине, имеющему ребенка в возрасте до четырнадцати лет и являющемуся единственным родителем, кроме лиц, которым назначено наказание в виде лишения свободы за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста, лишения свободы на срок свыше пяти лет за тяжкие и особо тяжкие преступления против личности, лишения свободы за преступления, предусмотренные статьями 205, 205 1 , 205 2 , 205 3 , 205 4 и 205 5 , частями третьей и четвертой статьи 206, частью четвертой статьи 211, статьей 361 настоящего Кодекса, и сопряженные с осуществлением террористической деятельности преступления, предусмотренные статьями 277, 278, 279 и 360 настоящего Кодекса, суд может отсрочить реальное отбывание наказания до достижения ребенком четырнадцатилетнего возраста.
   — ч. 1 ст. 82 УК РФ

Ст. 82 УК РФ позволяет отсрочить реальное отбывание наказания мужчине, имеющему ребёнка до 14 лет и являющемуся единственным родителем — но не женщине, имеющей ребёнка до 14 лет, и не просто «семейному». Это надо проверять по фактам: единственный ли родитель, есть ли мать ребёнка, её лишена ли прав и т.д. Если парень — не единственный родитель, эта норма не применима, и рассчитывать нужно на ст. 73 УК РФ.

Вывод: если у парня есть ребёнок и он единственный его родитель (матери нет, лишена прав или умерла) — возможна отсрочка по ч. 1 ст. 82 УК РФ; если он не единственный родитель, отсрочка не применима, и основной сценарий — условное осуждение по ст. 73 УК РФ. Факт единственного родительства подлежит документальному подтверждению (свидетельство о рождении, справка, судебный акт о лишении прав).

Сроки давности, сроки содержания под стражей и порядок разрешения вопросов после приговора

1. Содержание под стражей при расследовании преступлений не может превышать 2 месяца. 2. В случае невозможности закончить предварительное следствие в срок до 2 месяцев и при отсутствии оснований для изменения или отмены меры пресечения этот срок может быть продлен судьей районного суда или военного суда соответствующего уровня в порядке, установленном частью третьей статьи 108 настоящего Кодекса, на срок до 6 месяцев
   — ч. 1, 2 ст. 109 УПК РФ

Содержание под стражей при расследовании преступлений не может превышать 2 месяца; продление на срок до 6 месяцев возможно только при невозможности закончить следствие и при отсутствии оснований для изменения или отмены меры пресечения. Точные сроки продления установлены ст. 109 УПК РФ, но по ч. 1 ст. 228 УК РФ (преступление небольшой тяжести) заключение под стражу как таковое не предусмотрено, поэтому каждый день стражи сверх законных оснований — предмет ходатайства об освобождении и жалобы.

Для преступления небольшой тяжести действуют общие сроки давности привлечения к уголовной ответственности, установленные уголовным законом; их течение приостанавливается при уклонении от следствия и суда. Практический вывод: длительное удержание парня под стражей не «приближает» никакого срока давности, а работает против следствия — чем дольше нет оснований для стражи, тем больше доводов у защиты.

Суд рассматривает следующие вопросы, связанные с исполнением приговора: 1) о возмещении вреда реабилитированному, восстановлении его трудовых, пенсионных, жилищных и иных прав в соответствии с частью пятой статьи 135 и частью первой статьи 138 настоящего Кодекса; 2) о замене наказания в случае злостного уклонения от его отбывания: а) штрафа - в соответствии со статьей 46 Уголовного кодекса Российской Федерации ; (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 161-ФЗ) б) обязательных работ - в соответствии со статьей 49 Уголовного кодекса Российской Федерации ; (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 161-ФЗ) в) исправительных работ - в соответствии со статьей 50 Уголовного кодекса Российской Федерации ; (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 161-ФЗ) г) ограничения свободы - в соответствии со статьей 53 Уголовного кодекса Российской Федерации ; (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 161-ФЗ) 2 1 ) о замене принудительных работ лишением свободы в случае уклонения осужденного от отбывания принудительных работ либо признания осужденного к принудительным работам злостным нарушителем порядка и условий отбывания принудительных работ в соответствии со статьей 53 1 Уголовного кодекса Российской Федерации ;
— п. 4 ст. 397 УПК РФ

Вопросы УДО и замены неотбытой части наказания более мягким рассматриваются судом по п. 4 ст. 397 УПК РФ после вступления приговора в силу; ходатайство подаётся через администрацию исправительного учреждения, которая прилагает характеристику и заключение.

Вывод: по ч. 1 ст. 228 УК РФ срок содержания под стражей не может превышать 2 месяцев (ст. 109 УПК РФ), и при отсутствии законных оснований — а для преступления небольшой тяжести их нет — защита обязана добиваться освобождения и обжаловать продление. Вопросы УДО (ст. 79 УК РФ) и замены наказания (ст. 80 УК РФ) разрешаются судом в порядке исполнения приговора через администрацию ИУ.

Явка с повинной, активное способствование и их процессуальное закрепление

1. Заявление о явке с повинной - добровольное сообщение лица о совершенном им преступлении. 2. Заявление о явке с повинной может быть сделано как в письменном, так и в устном виде. Устное заявление принимается и заносится в протокол в порядке, установленном частью третьей статьи 141 настоящего Кодекса.
   — ч. 1 ст. 142 УПК РФ

Явка с повинной — письменное или устное (в протокол) заявление о совершённом преступлении. В условиях задержания с изъятием наркотика «чистая» явка с повинной в смысле добровольного донесения органам ранее не известного факта, как правило, невозможна — но практика пошла по иному пути.

Добровольное сообщение лица о совершенном им или с его участием преступлении признается явкой с повинной и в том случае, когда лицо в дальнейшем в ходе предварительного расследования или в судебном заседании не подтвердило сообщенные им сведения. Заявление лица, задержанного по подозрению в совершении конкретного преступления, об иных совершенных им преступлениях следует признавать явкой с повинной и учитывать при назначении наказания при осуждении за эти преступления. При совокупности совершенных преступлений явка с повинной как обстоятельство, смягчающее наказание, учитывается при назначении наказания за преступление, в связи с которым лицо явилось с повинной.
— п. 29 Постановления Пленума ВС РФ № 58 от 22.12.2015

Пленум ВС РФ № 58 от 22.12.2015 закрепил важное правило: заявление задержанного об иных, не известных следствию преступлениях признаётся явкой с повинной и учитывается как смягчающее при осуждении за эти преступления. Для нашего дела это означает: если парень сообщит об обстоятельствах приобретения (источник, время, место), которые следствию неизвестны, — это засчитывается как фактическая явка с повинной даже при задержании с вещественным доказательством.

и) явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления;
— п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ

Активное способствование раскрытию и расследованию преступления — самостоятельное смягчающее обстоятельство (п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ), которое не требует «чистой» явки с повинной и может существовать отдельно. Сообщение источника приобретения, изобличение сбытчика, подтверждение показаний при проверке — всё это активное способствование.

1. При наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.
   — ч. 1 ст. 62 УК РФ

При наличии п. «и» и отсутствии отягчающих обстоятельств размер наказания не может превышать двух третей максимума (ч. 1 ст. 62 УК РФ). Практический смысл: по ч. 1 ст. 228 УК РФ лишение свободы «сжимается» до 2 лет, что делает реальное лишение свободы ещё менее вероятным и открывает дорогу к условному осуждению либо освобождению от ответственности.

Вывод: явка с повинной и активное способствование — центральный ресурс защиты по такому делу. Их нельзя оставлять «в общих словах» — каждый факт, сообщённый следствию добровольно (источник, время, место приобретения), нужно фиксировать отдельным протоколом допроса или заявлением, чтобы он попал в категорию п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ и повлёк применение ч. 1 ст. 62 УК РФ. Невыполнение этого — процессуальная ошибка защиты, дающая основание для апелляции.

Риск переквалификации на сбыт (ст. 228.1 УК РФ) и смежные проверки

Версия «хранил для себя» — это одновременно отказ от цели сбыта, от которого зависит квалификация. Разница в санкциях принципиальна.

1. Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные сбыт или пересылка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, - наказываются лишением свободы на срок от четырех до восьми лет с ограничением свободы на срок до одного года либо без такового.
   — ч. 1 ст. 228.1 УК РФ

По ч. 1 ст. 228.1 УК РФ сбыт в любом размере наказывается лишением свободы от 4 до 8 лет — то есть даже «разовый» сбыт, в отличие от ч. 1 ст. 228 УК РФ (до 3 лет), всегда влечёт реальное лишение свободы и исключает освобождение по ст. 75, 76.2 УК РФ и условное осуждение в прежнем виде. Поэтому борьба за квалификацию «для себя» — это фактически борьба за свободу.

есть умысел виновного должен быть направлен на распространение наркотических средств. Согласно приговору Ф. наличие умысла на сбыт наркотических средств отрицал, утверждая, что 31 августа 2004 г. он созвонился с З., который продавал компьютер, и договорился о его приобретении, через некоторое время З. позвонил ему сам и сказал, что вместо денег за компьютер возьмёт наркотики. Поскольку Ф. хотел подарить своему ребёнку компьютер, то решил на имеющиеся деньги приобрести наркотики и передать их З., купив у женщины цыганской национальности наркотики, встретился с З. З. действовал в рамках проведения ОРМ - проверочной закупки. Ф., не имея наркотических средств для сбыта, для выполнения просьбы З. приобрёл у женщины цыганской национальности героин. Из материалов дела усматривается, что какие-либо данные, свидетельствующие о том, что Ф. совершал аналогичные действия ранее в отношении других лиц, отсутствуют. В приговоре не содержатся доказательства того, что Ф. совершил бы преступление без вмешательства сотрудников милиции. Из этого следует, что действия Ф. по существу были спровоцированы сотрудниками милиции, фактически совершавшими подстрекательство к совершению Ф. сбыта наркотика. Подобное вмешательство и использование в уголовном процессе доказательств, полученных в результате провокации со стороны милиции, нарушают принцип справедливости судебного разбирательства.
— п. 7 Обзора судебной практики ВС РФ от 27.06.2012

Обзор судебной практики ВС РФ от 27.06.2012 формулирует доказывательный стандарт: для квалификации как сбыта умысел виновного должен быть направлен на распространение наркотиков, а при отсутствии таких доказательств и наличии признаков провокации (оперативный сотрудник подталкивает к передаче) действия не образуют сбыта. Это прямо работает на защиту: если передача кому-либо имела место только в результате ОРМ-проверочной закупки — это провокация, а не сбыт.

Применительно к делу: версия «сбыта не было» жизнеспособна, но рушится при объективных признаках сбыта — закладок, фасовки на мелкие партии, весов, переписки о продаже, показаний покупателей. Каждый признак защита обязана опровергнуть или объяснить. Если признаки сбыта отсутствуют, а оперативные материалы сомнительны, ставится вопрос о сохранении ч. 1 ст. 228 УК РФ либо о прекращении дела.

Переквалификация «вниз» — на административную ответственность — по существу невозможна: ч. 1 ст. 228 УК РФ уже описывает значительный размер, где административная ответственность исключена. Смягчить дело оспариванием размера можно лишь если фактическая масса окажется ниже значительного размера, что подтверждается только экспертизой (размеры утверждаются Постановлением Правительства РФ № 1002 от 01.10.2012).

Вывод: признание «хранил для себя» не вредит парню, а снимает цель сбыта — но только при отсутствии и непредоставлении следствию материалов о сбыте. Задача защиты — не допустить трансформации признания в основание для ст. 228.1 УК РФ (от 4 до 8 лет, реальное лишение свободы): фиксировать отсутствие сбыта, опровергать признаки фасовки/весов/переписки, при спорных ОРМ — заявлять о провокации со ссылкой на практику ВС РФ. Любое признание — только с адвокатом.