Краткий ответ
checklist Рекомендуемые действия
- 1Проверьте по приговору дату совершения преступления по ст. 228.2 — до или после 18 лет.
- 2Получите справку о судимости и уточните дату фактического освобождения.
- 3Заявите защите о неучёте «несовершеннолетней» судимости при рецидиве (п. «б» ч. 4 ст. 18 УК РФ).
- 4Если с освобождения прошло более 3 лет — заявите о погашении судимости (п. «в» ч. 3 ст. 86 УК РФ).
- 5Если передача наркотика не состоялась (изъятие при закупке, задержание до передачи): Уточните стадию сбыта: если передача не состоялась — настаивайте на покушении (ст. 66 УК РФ).
- 6Если опасный рецидив отсутствует: При отсутствии опасного рецидива заявите о возможности условного осуждения (ч. 1 ст. 73 УК РФ).
folder_open Документы и доказательства
- check_circleПриговор по ст. 228.2 УК РФ — проверить возраст на момент преступления и вид наказания.
- check_circleСправка о судимости — подтвердить дату погашения и факт отбытия наказания.
- check_circleДокументы об освобождении из мест лишения свободы — дата фактического отбытия наказания.
- check_circleПостановление о привлечении в качестве обвиняемого — вменённая часть ст. 228.1 УК РФ и размер.
- check_circleСправка об исследовании или заключение экспертизы — масса изъятого вещества (10 г).
- check_circleПротокол задержания и материалы ОРМ — стадия сбыта (покушение или оконченное).
boltСрочно: первые шаги
- check_circleСрочно возьмите копию приговора по ст. 228.2 и справку о судимости — проверить возраст и дату освобождения.
- check_circleПроверьте по приговору: преступление по ст. 228.2 совершено до или после 18 лет.
- check_circleУточните дату фактического освобождения: прошло ли более 3 лет после отбытия наказания.
- check_circleНемедленно пригласите адвоката по наркотическим делам до первого допроса.
- check_circleНе давайте показаний и не подписывайте документы без адвоката.
- check_circleЗафиксируйте: вменяют ли значительный размер, интернет-сбыт, стадию покушения.
scheduleСроки и риски
- check_circleЕсли с освобождения прошло более 3 лет и состав небольшой или средней тяжести: Проверьте дату освобождения: свыше 3 лет назад при небольшой/средней тяжести — судимость погашена (п. «в» ч. 3 ст. 86 УК РФ).
- check_circleРиск: если рецидив признают — отягчающее обстоятельство (п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ) и не менее 1/3 максимума (ст. 68 УК РФ).
- check_circleРиск: 10 г марихуаны — значительный размер, п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, от 8 до 15 лет лишения свободы.
- check_circleРиск: если сбыт не доведён до конца — покушение, но срок ограничен 3/4 максимума (ст. 66 УК РФ).
- check_circleРиск: при отмене условного осуждения по прошлому приговору возможно присоединение неотбытой части (ст. 70 УК РФ).
blockЧего не делать
- check_circleНе соглашайтесь с квалификацией по ч. 3 ст. 228.1, если сбыт не доведён до конца — настаивайте на покушении (ст. 66 УК РФ).
- check_circleНе подписывайте признательные показания без адвоката — они закрепят сбыт и значительный размер.
- check_circleНе отказывайтесь от проверки даты освобождения: если прошло 3 года, судимость погашена (п. «в» ч. 3 ст. 86 УК РФ).
- check_circleНе рассчитывайте на условное осуждение автоматически — при опасном рецидиве оно запрещено (п. «в» ч. 1 ст. 73 УК РФ).
- check_circleНе скрывайте прежнюю судимость — её всё равно установят, а сокрытие ухудшит положение.
gavelКогда нужен адвокат
- check_circleОбязательно нужен адвокат: санкция ч. 3 ст. 228.1 УК РФ — от 8 до 15 лет лишения свободы.
- check_circleНужен адвокат, если обвинение вменяет сбыт в значительном размере (10 г) — оспаривайте квалификацию и роль.
- check_circleНужен адвокат для проверки возраста на момент прежнего преступления и даты освобождения — от этого зависит рецидив.
- check_circleЕсли сбыт не доведён до конца: Нужен адвокат, если сбыт не доведён до конца: применяется ст. 66 УК РФ — предел 3/4 максимума санкции.
- check_circleНужен адвокат для заявления о смягчающих обстоятельствах (ст. 61, 64 УК РФ) и снижения категории по ч. 6 ст. 15 УК РФ.
- check_circleЕсли опасный рецидив отсутствует: Нужен адвокат для оценки возможности условного осуждения по ч. 1 ст. 73 УК РФ при отсутствии опасного рецидива.
Клиент, 23 года, ранее судим по ст. 228.2 УК РФ с назначением условного осуждения сроком 1 год 6 месяцев; условное осуждение было отменено, наказание отбыто реально. В настоящее время привлекается по ст. 228.1 УК РФ за сбыт 10 г марихуаны (каннабиса). Прежнее преступление совершено в возрасте 17 лет.
10 г марихуаны образуют значительный размер (свыше 6 г, но не свыше 100 г), что влечёт квалификацию по п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (сбыт в значительном размере) с санкцией от 8 до 15 лет лишения свободы. Если сбыт совершён с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей — по ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (от 5 до 12 лет). Если передача наркотика не состоялась (изъятие, задержание до передачи) — покушение на сбыт, наказание ограничено 3/4 максимального срока.
Прежняя судимость по ст. 228.2 УК РФ не образует рецидива: она получена за преступление, совершённое в возрасте до 18 лет, а такие судимости исключаются из учёта при признании рецидива (п. «б» ч. 4 ст. 18 УК РФ). Дополнительно судимость могла быть погашена по истечении 3 лет после отбытия наказания (п. «в» ч. 3 ст. 86 УК РФ), что также аннулирует её правовые последствия.
Условное осуждение по новому делу формально не исключено: запрет на условное осуждение действует только при опасном или особо опасном рецидиве (п. «в» ч. 1 ст. 73 УК РФ), которого в данном случае нет.
Квалификация сбыта 10 г марихуаны: какая часть ст. 228.1 и какая категория тяжести
Размер наркотического средства определяется для марихуаны (каннабиса) по таблице, утверждённой Постановлением Правительства РФ № 1002: значительный размер — свыше 6 г, крупный — свыше 100 г, особо крупный — свыше 100 000 г.
Каннабис (марихуана) 6* 100* 100000* (3'-Карбамоил-[1,1'-бифенил]-3-ил)-N-ундец-10-ин-1-ил-карбамат (JP104) и его производные 0,05 0,25 500 (Позиция в редакции Постановления Правительства Российской Федерации от 09.08.2019 № 1041 ) N-[(1S)-1-карбамоил-2,2-диметилпропил]-3-(3-гидрокси-3-метилбутил)-2-оксобензимидазол-1-карбоксамид (PF-03550096) 0,05 0,25 500 (Дополнение позицией - Постановление Правительства Российской Федерации от 29.07.2017 № 903 ) N-(1-карбамоил-2-метилпропил)-1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамид и его производные 0,05 0,25 500 (Дополнение позицией - Постановление Правительства Российской Федерации от 09.09.2013 № 788 ) N-(1-карбамоил-2-метилпропил)-1-пентил-1Н-индол-3-карбоксамид и его производные 0,05 0,25 500 (Дополнение позицией - Постановление Правительства Российской Федерации от 09.09.2013 № 788 ) N-(1-карбамоил-2-метилпропил)-1-пентил-5-фенил-1H-пиразол-3-карбоксамид и его производные 0,05 0,25 500 (Дополнение позицией - Постановление Правительства Российской Федерации от 29.07.2017 № 903 ) N-(1-карбамоил-2-метилпропил)-1-фенилметил)-1Н-индазол-3-карбоксамид и его производные 0,05 0,25 500 (Дополнение позицией - Постановление Правительства Российской Федерации от 09.09.2013 № 788 ) N-(1-карбамоил-2-метилпропил)-1-фенилметил)-1Н-индол-3-карбоксамид и его производные 0,05 0,25 500 (Дополнение позицией - Постановление Правительства Российской Федерации от 09.09.2013 № 788 ) (1-карбоксипропил)-1-пентил-1H-индазол-3-карбоксилат и его производные 0,05 0,25
— позиция «Каннабис (марихуана)» списка I, утв. Постановлением Правительства РФ № 1002
Разъяснение применения размеров дано Пленумом ВС РФ № 14 от 15.06.2006:
- Решая вопрос о наличии значительного, крупного или особо крупного размера наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, следует исходить из размеров, которые установлены в постановлении Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года № 1002 (с последующими изменениями) для каждого конкретного наркотического средства, психотропного вещества, растения, содержащего наркотические средства или психотропные вещества, либо для каждой конкретной части такого растения, содержащей наркотические средства или психотропные вещества.
— п. 4 Постановления Пленума ВС РФ № 14 от 15.06.2006
Значит, ваши 10 г марихуаны («травы») — это значительный размер (свыше 6 г, но менее 100 г), но не крупный и не особо крупный. Это прямо влияет на часть статьи. Для «чистого» сбыта (ч. 1 ст. 228.1) размер значения не имеет, но если сбыт совершён в значительном размере или группой лиц по предварительному сговору, применяется более строгая ч. 3:
- Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные: а) группой лиц по предварительному сговору; б) в значительном размере, - наказываются лишением свободы на срок от восьми до пятнадцати лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей
— ч. 3 ст. 228.1 УК РФ
Обратите внимание: 10 г — это значительный размер, поэтому если следствие вменит сбыт именно в значительном размере (а не только как сбыт без указания размера), обвинение будет по п. «б» ч. 3 ст. 228.1 — от 8 до 15 лет лишения свободы. Это тяжкое преступление.
- Тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает десяти лет лишения свободы , и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает пятнадцати лет лишения свободы . (В редакции федеральных законов от 09.03.2001 № 25-ФЗ , от 17.06.2019 № 146-ФЗ ) 5. Особо тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых настоящим Кодексом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше десяти лет или более строгое наказание. 6. С учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности суд вправе при наличии смягчающих наказание обстоятельств и при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств изменить категорию преступления на менее тяжкую, но не более чем на одну категорию преступления при условии, что за совершение преступления, указанного в части третьей настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее трех лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в части четвертой настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее пяти лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в части пятой настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее семи лет лишения свободы.
— ч. 4 ст. 15 УК РФ
Отдельно — если будет вменён сбыт через интернет/мессенджер (закладки, переписка), применяется ч. 2 ст. 228.1 — от 5 до 12 лет:
- Сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, совершенный: а) в следственном изоляторе, исправительном учреждении, административном здании, сооружении административного назначения, образовательной организации, на объектах спорта, железнодорожного, воздушного, морского, внутреннего водного транспорта или метрополитена, на территории воинской части, в общественном транспорте либо помещениях, используемых для развлечений или досуга; (В редакции федеральных законов от 02.07.2013 № 185-ФЗ; от 31.12.2017 № 494-ФЗ) б) с использованием средств массовой информации либо электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), - наказывается лишением свободы на срок от пяти до двенадцати лет
— ч. 2 ст. 228.1 УК РФ
И ещё один разъяснённый Пленумом нюанс: если передача не состоялась (изъятие при проверочной закупке, задержание до передачи), это покушение на сбыт, и наказание не может превышать 3/4 максимума санкции:
- При назначении наказания за неоконченное преступление учитываются обстоятельства, в силу которых преступление не было доведено до конца. 2. Срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса за оконченное преступление. 3. Срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса за оконченное преступление. 4. Смертная казнь и пожизненное лишение свободы за приготовление к преступлению и покушение на преступление не назначаются.
— ст. 66 УК РФ, п. 1
Вывод по вопросу 1: 10 г марихуаны — значительный размер, но не крупный. Наиболее вероятная квалификация — ч. 3 ст. 228.1 (сбыт в значительном размере, от 8 до 15 лет) либо ч. 2 ст. 228.1 (сбыт через интернет, от 5 до 12 лет); если же сбыт не доведён до конца — покушение, и наказание ограничено 3/4 максимума. Ч. 1 ст. 228.1 (от 4 до 8 лет) применима только к сбыту без квалифицирующих признаков и без указания размера. Точная часть зависит от того, как именно сформулировано обвинение, — это ваша первая точка проверки.
Учитывается ли прежняя судимость: будет ли рецидив
Рецидив — это совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершённое умышленное преступление. Но закон прямо исключает из подсчёта ряд судимостей:
- Рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. 2. Рецидив преступлений признается опасным: а) при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы; б) при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы. 3. Рецидив преступлений признается особо опасным: а) при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы; б) при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно два раза было осуждено за тяжкое преступление или ранее осуждалось за особо тяжкое преступление. 4. При признании рецидива преступлений не учитываются: а) судимости за умышленные преступления небольшой тяжести; б) судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет; в) судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном статьей 86 настоящего Кодекса.
— ст. 18 УК РФ, п. 1
Для вашей ситуации это ключевая норма. Прежний приговор был вынесен, когда вам было 17 лет. Если преступление по ст. 228.2 совершено до 18 лет, такая судимость вообще не учитывается при признании рецидива — по п. «б» ч. 4 ст. 18 УК РФ. Более того, если по первому приговору было назначено условное осуждение и оно не отменялось, судимость тоже не учитывается — по п. «в» ч. 4 ст. 18 УК РФ.
Однако вы указали, что условный срок «не отбыли, сели, вышли». Это значит, что условное осуждение, вероятно, отменялось и вы направлялись в места лишения свободы. Формулировка п. «в» ч. 4 ст. 18 УК РФ сделана так, что судимость не учитывается, только если условное осуждение «не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы». Поэтому здесь решающее значение будет иметь уже возрастной критерий (совершение в 17 лет → п. «б» ч. 4 ст. 18 УК РФ). Но прежде надо проверить второе обстоятельство — погашена ли судимость к настоящему времени.
- Судимость погашается: а) в отношении лиц, условно осужденных, - по истечении испытательного срока; б) в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, - по истечении одного года после отбытия или исполнения наказания; (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ ) в) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, - по истечении трех лет после отбытия наказания;
— ст. 86 УК РФ, п. 3
Раз вы отбывали лишение свободы, срок погашения судимости исчисляется от даты отбытия. Если прежний состав — преступление небольшой или средней тяжести (ч. 1 ст. 228.2 наказывается лишением свободы до 3 лет; ч. 2 — до 5 лет), судимость должна была погаситься через 3 года после отбытия наказания. К 23 годам она, скорее всего, уже погашена — а погашение аннулирует все последствия:
- Погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, предусмотренные настоящим Кодексом, связанные с судимостью. (В редакции Федерального закона от 29.06.2015 № 194-ФЗ ) Раздел V. УГОЛОВНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ ГЛАВА 14. ОСОБЕННОСТИ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ И НАКАЗАНИЯ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ
— ч. 6 ст. 86 УК РФ
Вывод по вопросу 2: рецидива в новом деле, скорее всего, не будет — по двум независимым основаниям. Первое и главное: судимость по ст. 228.2 получена за преступление, совершённое в 17 лет, а такие судимости вообще не учитываются при рецидиве (п. «б» ч. 4 ст. 18 УК РФ). Второе: если от отбытия прошло более 3 лет и состав был небольшой/средней тяжести, судимость погашена (п. «в» ч. 3 ст. 86 УК РФ), что также исключает её учёт. Проверить нужно фактические даты: когда совершено преступление в прошлом приговоре (до или после 18 лет) и дату фактического освобождения.
Возможно ли условное осуждение и какой срок реально грозит
Условное осуждение возможно, если суд сочтёт исправление возможным без реального отбывания наказания. Но закон знает прямой запрет:
- Если, назначив исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы на срок до восьми лет, суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания, он постановляет считать назначенное наказание условным. Условное осуждение не назначается: а) осужденным за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста; а 1 ) осужденным за преступления, предусмотренные частями первой и второй статьи 205 1 , статьей 205 2 , частью второй статьи 205 4 , частями первой - третьей статьи 206, частью четвертой статьи 210, статьей 210 1 , частью второй статьи 281 3 и статьей 360 настоящего Кодекса; (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 05.05.2014 № 130-ФЗ ) (В редакции федеральных законов от 06.07.2016 № 375-ФЗ , от 01.04.2019 № 46-ФЗ , от 17.11.2025 № 420-ФЗ ) б) при совершении тяжкого или особо тяжкого преступления в течение испытательного срока при условном осуждении, назначенном за совершение умышленного преступления, либо в течение неотбытой части наказания, назначенного за совершение умышленного преступления, при условно-досрочном освобождении; в) при опасном или особо опасном рецидиве.
— ч. 1 ст. 73 УК РФ
Ключевой запрет для вас — п. «в»: условное осуждение не назначается при опасном или особо опасном рецидиве. Если рецидив окажется простым (либо рецидива не будет вовсе — как показано в вопросе 2), запрет не действует и условное осуждение формально возможно. Отдельно обратите внимание на п. «б»: условное осуждение исключено, если тяжкое преступление совершено в течение испытательного срока. Но ваш испытательный срок давно истёк, к новому делу эта ситуация не относится.
Если рецидива не будет, наказание назначается в обычных пределах санкции. Если рецидив (простой) всё же будет признан, применяется специальное правило:
- При назначении наказания при рецидиве, опасном рецидиве или особо опасном рецидиве преступлений учитываются характер и степень общественной опасности ранее совершенных преступлений, обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным, а также характер и степень общественной опасности вновь совершенных преступлений. 2. Срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части настоящего Кодекса. 3. При любом виде рецидива преступлений, если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные статьей 61 настоящего Кодекса, срок наказания может быть назначен менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части настоящего Кодекса, а при наличии исключительных обстоятельств, предусмотренных статьей 64 настоящего Кодекса, может быть назначено более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление.
— ст. 68 УК РФ, п. 1
То есть при любом виде рецидива нижний предел — одна треть максимума санкции. Для ч. 3 ст. 228.1 (максимум 15 лет) одна треть — это 5 лет; для ч. 2 (максимум 12 лет) — 4 года. Но если есть смягчающие обстоятельства (п. «и»/«к» ст. 61), суд вправе назначить менее одной трети, а при исключительных обстоятельствах — по ст. 64 ниже низшего предела. Сам рецидив как отягчающее обстоятельство предусмотрен отдельно:
- Отягчающими обстоятельствами признаются: а) рецидив преступлений;
— п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ
Вывод по вопросу 3: при отсутствии опасного/особо опасного рецидива условное осуждение формально возможно, но на практике по сбыту в значительном размере (ч. 3 ст. 228.1) оно маловероятно из-за тяжести состава; реальнее рассчитывать на наказание ниже средних значений санкции за счёт смягчающих обстоятельств. Если же суд признает простой рецидив, будет действовать нижний предел в одну треть максимума (не менее 5 лет по ч. 3 ст. 228.1), который снимается только смягчающими или исключительными обстоятельствами.
Учёт неотбытого наказания по прошлому приговору и режим отбывания
Даже если прежняя судимость не учитывается при рецидиве, важно, отбыто ли наказание полностью. Если по первому приговору оставалась неотбытая часть и новое дело рассматривается до её отбытия, применяется назначение по совокупности приговоров:
- При назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда. 2. Окончательное наказание по совокупности приговоров в случае, если оно менее строгое, чем лишение свободы, не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью настоящего Кодекса. 3. Окончательное наказание по совокупности приговоров в виде лишения свободы не может превышать тридцати лет, за исключением случаев, предусмотренных частью пятой статьи 56 настоящего Кодекса. (В редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 130-ФЗ ) 4. Окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда.
— ст. 70 УК РФ, п. 1
Это правило означает: к наказанию за новое преступление присоединяется неотбытая часть наказания по старому приговору, а итоговое наказание должно быть больше и того, и другого. Но вы указали, что после условного срока «сели, вышли» — то есть наказание, скорее всего, отбыто полностью, и тогда совокупности приговоров не будет. Если же после освобождения оставалась неотбытая часть (например, при УДО) — присоединение возможно.
Важно: для потенциального условного осуждения критична дата совершения нового преступления, а не дата суда:
- В случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления суд отменяет условное осуждение и назначает ему наказание по правилам, предусмотренным статьей 70 настоящего Кодекса. По этим же правилам назначается наказание в случаях, предусмотренных частью четвертой настоящей статьи.
— ч. 5 ст. 74 УК РФ
Вывод по вопросу 4: если наказание по первому приговору отбыто полностью, совокупности приговоров нет и наказание назначается только за новое преступление. Если к моменту совершения нового деяния сохранялась неотбытая часть — по ст. 70 УК РФ старый «хвост» присоединяется, а итог должен быть больше как нового наказания, так и неотбытой части. Отмена условного осуждения и назначение по ст. 70 УК РФ применяются по правилам ч. 5 ст. 74 УК РФ. Уточнить нужно: отбыто ли наказание полностью или освобождение было досрочным (УДО).
Как снизить наказание: смягчающие обстоятельства, особый порядок и исключительные обстоятельства
Закон устанавливает перечень обстоятельств, смягчающих наказание:
- Смягчающими обстоятельствами признаются: а) совершение впервые преступления небольшой или средней тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств; (В редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ ) б) несовершеннолетие виновного; в) беременность; г) наличие малолетних детей у виновного; д) совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания; е) совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости; ж) совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения; з) противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления; и) явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления; (В редакции Федерального закона от 29.06.2009 № 141-ФЗ ) к) оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему.
— ст. 61 УК РФ, п. 1
Перечень не исчерпывающий: суд вправе признать смягчающим и иное обстоятельство. Наличие малолетних детей, состояние здоровья, признание вины, раскаяние — всё это учитывается. Если установлено смягчающее по п. «и» (явка с повинной, активное способствование) и нет отягчающих, действует ограничение верхнего предела — не более 2/3 максимума санкции:
- При наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.
— ч. 1 ст. 62 УК РФ
Особо выгоден особый порядок судебного разбирательства (гл. 40 УПК РФ) при согласии с обвинением — тогда верхний предел наказания жёстко ограничен двумя третями максимума:
- Срок или размер наказания, назначаемого лицу, уголовное дело в отношении которого рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации , не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление
— ч. 5 ст. 62 УК РФ
А при исключительных обстоятельствах (например, активное содействие следствию, роль в преступлении, состояние здоровья) возможно назначение ниже низшего предела:
- При наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, а равно при активном содействии участника группового преступления раскрытию этого преступления наказание может быть назначено ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, или суд может назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотрен этой статьей, или не применить дополнительный вид наказания, предусмотренный в качестве обязательного.
— ст. 64 УК РФ, п. 1
Вывод по вопросу 5: реальные рычаги снижения — согласие на особый порядок (предел — 2/3 максимума по ч. 5 ст. 62 УК РФ), активное способствование раскрытию и расследованию (п. «и» ч. 1 ст. 61 + 2/3 по ч. 1 ст. 62 УК РФ при отсутствии отягчающих), признание вины и раскаяние как иные смягчающие (ч. 2 ст. 61 УК РФ), а при совокупности этих обстоятельств — назначение ниже низшего предела по ст. 64 УК РФ. Чем раньше и полнее вы дадите эти обстоятельства (в т.ч. через досудебное соглашение о сотрудничестве), тем сильнее их влияние на срок.
Защитная развилка: оспаривание квалификации и переквалификация на статью без сбыта
Обвинение по ст. 228.1 (сбыт) — самое тяжкое в наркотических составах, поэтому защита прежде всего проверяет, доказан ли умысел на сбыт. Пленум разъяснил, что сбытом признаётся только деятельность, направленная на возмездную или безвозмездную реализацию другому лицу:
- Под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, следует понимать незаконную деятельность лица, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т.д.) другому лицу (далее – приобретателю). При этом сама передача лицом реализуемых средств, веществ, растений приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно, путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте, введения инъекции. Об умысле на сбыт указанных средств, веществ, растений могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, самим их не употребляющим, количество (объем), размещение в удобной для передачи расфасовке, наличие соответствующей договоренности с потребителями и т.п. Вместе с тем не может квалифицироваться как незаконный сбыт реализация наркотического средства или психотропного вещества путем введения одним лицом другому лицу инъекций, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю и инъекция вводится по его просьбе либо совместно приобретено потребителем и лицом, производящим инъекцию, для совместного потребления, либо наркотическое средство или психотропное вещество вводится в соответствии с медицинскими показаниями. В тех случаях, когда лицо в целях лечения животных использует незаконно приобретенное наркотическое средство или психотропное вещество (например, кетамин, кетамина гидрохлорид), в его действиях отсутствуют признаки преступления, влекущего уголовную ответственность за незаконный сбыт этих средств или веществ. Ответственность лица за сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, по части 1 статьи 2281 УК РФ наступает независимо от их размера.
— п. 13 Постановления Пленума ВС РФ № 14 от 15.06.2006
Об умысле на сбыт свидетельствуют приобретение/хранение лицом, не употребляющим наркотики, количество, удобная для передачи расфасовка, договорённость с потребителями. Если эти признаки не доказаны (например, «траву» вы храните сами для личного употребления, нет закладок, переписки о продаже, расфасовки на «дозы»), состав сбыта не образуется, и дело переквалифицируется на ст. 228 УК РФ (хранение без цели сбыта) — а это уже другое наказание и другая категория тяжести. Здесь снова критичен размер: 10 г марихуаны (свыше 6 г) — значительный размер, дающий ч. 2 ст. 228 УК РФ, что существенно мягче сбыта. Второе, что проверяет защита, — стадия: если передачи не было (задержание до реализации), это покушение, и действует ограничение в 3/4 максимума:
- При назначении наказания за неоконченное преступление учитываются обстоятельства, в силу которых преступление не было доведено до конца. 2. Срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса за оконченное преступление. 3. Срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса за оконченное преступление. 4. Смертная казнь и пожизненное лишение свободы за приготовление к преступлению и покушение на преступление не назначаются.
— ст. 66 УК РФ, п. 1
Вывод по вопросу 6: если защита докажет отсутствие умысла на сбыт, квалификация меняется на ст. 228 УК РФ (хранение без цели сбыта), а при доказанности лишь подготовки — это покушение с ограничением наказания 3/4 максимума. Эти две линии (оспаривание умысла на сбыт и оспаривание стадии) — главные для снижения категории обвинения, и именно они, наряду с доводами об отсутствии рецидива, определяют, «что ожидать». Итоговая оценка: наиболее реалистично — наказание, существенно ниже среднего по санкции, за счёт смягчающих и особого порядка; условное осуждение маловероятно при ч. 3 ст. 228.1, но реально, если обвинение будет переквалифицировано на ч. 1 ст. 228.1 или ст. 228 УК РФ.
Ключевой вывод: если преступление по ст. 228.2 УК РФ совершено до достижения 18 лет — рецидив исключён (п. «б» ч. 4 ст. 18 УК РФ); кроме того, если наказание отбыто более 3 лет назад и состав был небольшой или средней тяжести, судимость погашена (п. «в» ч. 3 ст. 86 УК РФ). Оба обстоятельства нужно проверить по приговору и справке о судимости.
По новому обвинению 10 г марихуаны — это значительный размер (свыше 6 г, но менее 100 г). Если следствие вменит сбыт именно в значительном размере, квалификация — п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (лишение свободы от 8 до 15 лет со штрафом до 500 000 руб.); иначе возможна ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (от 4 до 8 лет). Ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (сбыт с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей, включая Интернет, — от 5 до 12 лет) применяется, только если этот признак будет вменён обвинением. Если сбыт не был доведён до конца (изъятие при закупке, задержание до передачи), применяется ст. 66 УК РФ — наказание не может превышать 3/4 максимального срока санкции.
Квалификация нового обвинения
10 г марихуаны («травы») — это значительный размер, поскольку превышает 6 г, но не достигает 100 г (крупный размер). Это прямо следует из позиции «Каннабис (марихуана)» списка I, утверждённого Постановлением Правительства РФ № 1002, и разъяснено п. 4 Постановления Пленума ВС РФ № 14 от 15.06.2006.
В зависимости от формулировки обвинения возможны три варианта:
- П. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ — сбыт в значительном размере: лишение свободы от 8 до 15 лет со штрафом до 500 000 руб. Применяется, если следствие вменит сбыт именно в значительном размере как квалифицирующий признак.
- Ч. 2 ст. 228.1 УК РФ — сбыт с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая Интернет): лишение свободы от 5 до 12 лет. Применяется, только если этот признак будет вменён обвинением (закладки, переписка).
- Ч. 1 ст. 228.1 УК РФ — базовый состав сбыта без квалифицирующих признаков: лишение свободы от 4 до 8 лет. Применим, если следствие не вменит ни значительный размер, ни использование сетей.
Если передача наркотика не состоялась (изъятие при проверочной закупке, задержание до передачи), это покушение на сбыт, и по ст. 66 УК РФ срок или размер наказания не может превышать 3/4 максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей частью ст. 228.1 УК РФ.
Учитывается ли прежняя судимость: рецидив
Рецидива, скорее всего, не будет — но это зависит от фактических дат, которые нужно проверить.
Первое основание — возраст. Если преступление по ст. 228.2 УК РФ совершено до достижения 18 лет, судимость за него не учитывается при признании рецидива (п. «б» ч. 4 ст. 18 УК РФ). Это правило действует независимо от того, отменялось ли условное осуждение и направлялись ли вы в места лишения свободы. Обратите внимание: значение имеет возраст на момент совершения преступления, а не на момент вынесения приговора, — это нужно проверить по приговору.
Второе основание — погашение судимости. Если вы отбывали лишение свободы по ст. 228.2 УК РФ и состав был небольшой или средней тяжести, судимость погашается по истечении 3 лет после отбытия наказания (п. «в» ч. 3 ст. 86 УК РФ). Погашение судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с ней (ч. 6 ст. 86 УК РФ). Срок исчисляется от даты отбытия наказания — её нужно проверить по справке.
Важно проверить фактические даты: когда именно совершено преступление по ст. 228.2 (до или после 18 лет) и когда вы фактически освободились из мест лишения свободы. Если преступление совершено до 18 лет — рецидив исключён в любом случае. Если после 18 лет, но с момента освобождения прошло более 3 лет и состав был небольшой или средней тяжести — судимость погашена, и рецидив также исключён.
Возможно ли условное осуждение и какой срок реально грозит
Условное осуждение формально возможно, если рецидив не будет признан (а по изложенным выше основаниям он, скорее всего, не будет). Запрет на условное осуждение действует только при опасном или особо опасном рецидиве (п. «в» ч. 1 ст. 73 УК РФ). Простой рецидив или отсутствие рецидива такого запрета не создают.
Если рецидив всё же будет признан (например, если преступление по ст. 228.2 совершено после 18 лет и судимость не погашена), применяется ст. 68 УК РФ: срок наказания при любом виде рецидива не может быть менее 1/3 максимального срока наиболее строгого вида наказания. Для ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (максимум 15 лет) это 5 лет; для ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (максимум 12 лет) — 4 года. Однако при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных ст. 61 УК РФ, суд вправе назначить срок менее 1/3 максимума, а при исключительных обстоятельствах — применить ст. 64 УК РФ и назначить наказание ниже низшего предела.
Рецидив сам по себе является отягчающим обстоятельством (п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ), что исключает применение льготного правила ч. 1 ст. 62 УК РФ (не более 2/3 максимума при смягчающих обстоятельствах). Однако если рецидива не будет, а будут смягчающие обстоятельства по п. «и» и (или) «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ и отсутствие отягчающих, применяется ограничение — не более 2/3 максимального срока (ч. 1 ст. 62 УК РФ). При рассмотрении дела в особом порядке (гл. 40 УПК РФ) наказание также не может превышать 2/3 максимума (ч. 5 ст. 62 УК РФ).
Пошаговые действия
-
Уточните у защитника точную формулировку обвинения — какая часть ст. 228.1 УК РФ вменяется, указан ли значительный размер, вменяется ли использование Интернета, доведён ли сбыт до конца или это покушение. От этого зависит диапазон наказания.
-
Проверьте даты по прежнему приговору: когда именно совершено преступление по ст. 228.2 УК РФ (до или после 18 лет) и дату фактического освобождения из мест лишения свободы. Если преступление совершено до 18 лет — рецидив исключён (п. «б» ч. 4 ст. 18 УК РФ). Если после 18 лет, но с момента освобождения прошло более 3 лет и состав был небольшой или средней тяжести — судимость погашена (п. «в» ч. 3 ст. 86 УК РФ).
-
Запросите справку о наличии (отсутствии) судимости через портал госуслуг или в информационном центре МВД по месту жительства. Если судимость погашена, это подтверждает отсутствие рецидива.
-
Обсудите с защитником возможность особого порядка (гл. 40 УПК РФ) — при согласии с обвинением наказание не может превышать 2/3 максимального срока (ч. 5 ст. 62 УК РФ).
-
Соберите смягчающие обстоятельства (ст. 61 УК РФ): признание вины, активное способствование раскрытию преступления, наличие малолетних детей, состояние здоровья, положительные характеристики. При наличии смягчающих по п. «и» и (или) «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ и отсутствии отягчающих применяется ограничение — не более 2/3 максимума (ч. 1 ст. 62 УК РФ).
-
Если рецидив всё же будет признан, настаивайте на применении ч. 3 ст. 68 УК РФ — при наличии см