Что делать, если несовершеннолетняя дочь оговорила себя под давлением, а потом изменила показания: уголовное дело о наркотиках и закладках

Судьба первых «признательных» показаний дочери

Первые показания, в которых дочь «призналась» в раскладке закладок, даны в отсутствие защитника и не подтверждены ею в суде — это классическое основание недопустимости.

1. К недопустимым доказательствам относятся: 1) показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде;
   — п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ

Для фактов вашей ситуации это означает: та первая «явка с признанием», которую дочь подписала вечером после многочасового удержания без адвоката, к моменту вашего разговора уже фактически опровергнута ею (при последующем допросе она заявила, что ничего не раскладывала). Достаточно, чтобы она последовательно не подтверждала эти показания на всех дальнейших следственных действиях и в суде, — и они не смогут быть положены в основу обвинения.

1. В случаях, указанных в части второй статьи 75 настоящего Кодекса, суд, прокурор, следователь, дознаватель признает доказательство недопустимым.
   — ч. 2 ст. 88 УПК РФ

Так как при первом допросе несовершеннолетней по правилам не было ни защитника, ни педагога/психолога, ни надлежащим образом допущенного и присутствовавшего при допросе законного представителя, у стороны защиты есть прямое основание заявить ходатайство о признании этих показаний недопустимыми; следователь или суд обязаны вынести решение о недопустимости такого доказательства.

1. Обвиняемый считается невиновным, пока его виновность в совершении преступления не будет доказана в предусмотренном настоящим Кодексом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда.
   — ч. 1 ст. 14 УПК РФ

1. Все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном настоящим Кодексом, толкуются в пользу обвиняемого.
   — ч. 3 ст. 14 УПК РФ

Пока вступивший в силу приговор не вынесен, никакие «признательные» показания сами по себе не делают дочь виновной; а слова её парня, «свалившего» вину на неё на очной ставке, — это лишь ещё одно доказательство, которое оценивается наравне с другими, и все неустранимые сомнения толкуются в её пользу.

Вывод: первые «признательные» показания дочери, данные без защитника и не подтверждённые ею в суде, являются недопустимым доказательством (п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ) и не могут быть положены в основу обвинения; их нужно нейтрализовать ходатайством о недопустимости, заявленным защитником при каждом допросе. Исход по существу («её слова против его слов») решается не этими первыми показаниями, а совокупностью доказательств, при этом все сомнения толкуются в пользу дочери.

Обязательное участие защитника и педагога/психолога при допросе несовершеннолетней

Поскольку дочь — несовершеннолетняя, участие защитника при её допросе обязательно в силу закона, независимо от её собственного желания и от вашего согласия.

1. Участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если: 1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном статьей 52 настоящего Кодекса; 2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;
   — п. 2 ч. 1 ст. 51 УПК РФ

1. Если в случаях, предусмотренных частью первой настоящей статьи, защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь или суд обеспечивает участие защитника в уголовном судопроизводстве.
   — ч. 3 ст. 51 УПК РФ

Это означает: следователь был обязан обеспечить дочь защитником с момента первого допроса в качестве подозреваемой; его отсутствие — прямое процессуальное нарушение, а не «техническая мелочь». Именно на этом основании первые показания и подлежат исключению.

1. В допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого участвует защитник, который вправе задавать ему вопросы, а по окончании допроса знакомиться с протоколом и делать замечания о правильности и полноте сделанных в нем записей.
   — ч. 2 ст. 425 УПК РФ

Помимо защитника, в допросе несовершеннолетней должен участвовать защитник, вправе задавать вопросы; отсутствие защитника лишает протокол гарантии достоверности.

По педагогу/психологу всё зависит от одного решающего факта — точного возраста дочери на момент допроса:

1. В допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, не достигшего возраста шестнадцати лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии, участие педагога или психолога обязательно.
   — ч. 3 ст. 425 УПК РФ

следует иметь в виду, что статья 425 УПК РФ предусматривает обязательное участие педагога или психолога при допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, подсудимого в возрасте от 14 до 16 лет
— п. 9 Постановления Пленума ВС РФ от 01.02.2011 № 1

Если дочери на момент допроса ещё не было 16 лет, участие педагога или психолога обязательно, и без него показания недопустимы. Если ей было от 16 до 18 лет, педагог/психолог обязателен только при психическом расстройстве или отставании в психическом развитии; в остальных случаях он не обязателен, но следователь обязан обеспечить его участие по ходатайству защитника. Показания, полученные без педагога или психолога тогда, когда он обязателен, прямо признаются недопустимыми.

Показания такого подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, полученные без участия педагога или психолога, в силу части 2 статьи 75 УПК РФ являются недопустимыми доказательствами.
— п. 9 Постановления Пленума ВС РФ от 01.02.2011 № 1

Вывод: участие защитника при допросе несовершеннолетней обязательно всегда (п. 2 ч. 1 ст. 51, ч. 2 ст. 425 УПК РФ), и его отсутствие делает первые показания недопустимыми; участие педагога/психолога обязательно, если на момент допроса дочери не исполнилось 16 лет, а если исполнилось — лишь при психическом расстройстве или отставании в развитии (иначе — по ходатайству защитника). Необходимо точно установить возраст дочери на дату допроса и заявить ходатайство об исключении этих показаний.

Незаконность удержаний и задержания несовершеннолетней; сроки и мера пресечения

Удержание дочери в отделе в течение 8 часов, а затем повторное удержание с утра до вечера без оформления и без допроса — это де-факто лишение свободы, требующее соблюдения правил задержания. Задержание несовершеннолетней производится по общим правилам, но с дополнительными гарантиями.

1. Задержание несовершеннолетнего подозреваемого, а также применение к несовершеннолетнему подозреваемому, обвиняемому меры пресечения в виде заключения под стражу производятся в порядке, установленном статьями 91, 97, 99, 100 и 108 настоящего Кодекса.
   — ч. 1 ст. 423 УПК РФ

Это значит: задержание дочери допускалось только при наличии оснований, предусмотренных ст. 91 УПК РФ; если такого основания (её задержание при закладке покупателем) не было и она лишь передала деньги, удержание могло быть незаконным с самого начала, а её необходимо было освободить.

1. После доставления подозреваемого в орган дознания или к следователю в срок не более 3 часов должен быть составлен протокол задержания
   — ч. 1 ст. 92 УПК РФ

Протокол задержания должен быть составлен не позднее 3 часов после доставления. Если дочь удерживали 8 часов, а в постановлении указали время 22:00, хотя фактически её привезли днём, — это искажение юридически значимого момента задержания, от которого отсчитывается срок; фактическое время лишения свободы подтверждается показаниями присутствовавших и записями с камер.

1. Если в отношении подозреваемого не была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу либо суд не продлил срок задержания в порядке, установленном пунктом 3 части седьмой статьи 108 настоящего Кодекса, подозреваемый подлежит освобождению по истечении 48 часов с момента задержания
   — ч. 2 ст. 94 УПК РФ

1. Заключение под стражу в качестве меры пресечения применяется по судебному решению в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления средней тяжести с применением насилия либо с угрозой его применения, тяжкого или особо тяжкого преступления, если иное не предусмотрено частями первой 1 , первой 2 и второй настоящей статьи, при невозможности применения иной, более мягкой, меры пресечения.
   — ч. 1 ст. 108 УПК РФ

Дочь подлежала освобождению по истечении 48 часов, если суд не избрал заключение под стражу. Задержание на 48 часов законно только тогда, когда следователь обратился в суд с ходатайством об аресте и получил решение.

При рассмотрении ходатайства органов предварительного следствия о применении в отношении несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу суду следует проверять обоснованность изложенных в нем положений о необходимости заключения несовершеннолетнего под стражу и невозможности применения в отношении него иной, более мягкой, меры пресечения.
— п. 6 Постановления Пленума ВС РФ от 01.02.2011 № 1

1. При решении вопроса об избрании меры пресечения к несовершеннолетнему подозреваемому, обвиняемому в каждом случае должна обсуждаться возможность отдачи его под присмотр в порядке, установленном статьей 105 настоящего Кодекса.
   — ч. 2 ст. 423 УПК РФ

Закон прямо требует, чтобы суд обсуждал более мягкую меру — отдачу несовершеннолетней под присмотр матери, а не заключение под стражу. Для 16-летней, обвиняемой впервые, заключение под стражу по преступлениям небольшой и средней тяжести вообще не допускается, а по тяжким — применяется лишь как крайняя мера с обязательным указанием правовых и фактических оснований, которого в ситуации с передачей денег по чужой просьбе, скорее всего, нет.

1. При необходимости сохранения в интересах предварительного расследования в тайне факта задержания уведомление по мотивированному постановлению дознавателя, следователя с согласия прокурора может не производиться, за исключением случаев, если подозреваемый является несовершеннолетним.
   — ч. 4 ст. 96 УПК РФ

1. О каждом случае задержания несовершеннолетнего полиция незамедлительно уведомляет его родителей или иных законных представителей. 9. О задержании военнослужащего полиция уведомляет командование воинской части, в которой он проходит военную службу. 10. О задержании иностранного гражданина или подданного иностранного государства полиция уведомляет посольство (консульство) соответствующего государства в соответствии с законодательством Российской Федерации. 11. Право на телефонный разговор не предоставляется и уведомление не осуществляется в случаях, если задержанными лицами являются лица, указанные в пунктах 2, 3, 4, 7, 8, 12 части 2 настоящей статьи. 12. Полиция принимает при необходимости меры по оказанию задержанному лицу первой помощи, а также меры по устранению возникшей при задержании угрозы жизни и здоровью граждан или объектам собственности. 13. В полиции в порядке, определяемом федеральным органом исполнительной власти в сфере внутренних дел, ведется реестр лиц, подвергнутых задержанию. Сведения, содержащиеся в реестре, не могут быть переданы третьим лицам, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом. 14. О задержании составляется протокол, в котором указываются дата, время и место его составления, должность, фамилия и инициалы сотрудника полиции, составившего протокол, сведения о задержанном лице, дата, время, место, основания и мотивы задержания, а также факт уведомления близкого родственника (родственника) или близкого лица задержанного лица.
   — ч. 8 ст. 14 ФЗ «О полиции»

Кроме того, о задержании несовершеннолетней полиция обязана незамедлительно уведомить родителей, причём для несовершеннолетних уведомление не может быть приостановлено даже по мотивированному постановлению следователя. Не пускать вас в кабинет к несовершеннолетней дочери — отдельное нарушение её права на защиту.

Вывод: восьмичасовое удержание и утреннее удержание — это фактическое задержание без оформления, а искажение времени в постановлении на 22:00 лишает юридической опоры отсчёт 48-часового срока (ч. 1 ст. 92, ч. 2 ст. 94 УПК РФ). Дочь подлежала освобождению по истечении 48 часов, если суд не избрал арест, при этом суд обязан рассмотреть передачу её под ваш присмотр (ч. 2 ст. 423, ст. 105 УПК РФ), а родители подлежали немедленному уведомлению (ч. 4 ст. 96 УПК РФ, ч. 8 ст. 14 ФЗ «О полиции»).

Уголовно-правовая квалификация действий дочери и защитная ветка

Действия дочери по существу описанных фактов (она передала своему знакомому контакт продавца и переслала через свою карту деньги покупателя) могут квалифицироваться как пособничество сбыту — это и есть реальный риск, который ей может вменяться.

1. Соучастниками преступления наряду с исполнителем признаются организатор, подстрекатель и пособник.
   — ч. 1 ст. 33 УК РФ

1. Пособником признается лицо, содействовавшее совершению преступления советами, указаниями, предоставлением информации, средств или орудий совершения преступления либо устранением препятствий, а также лицо, заранее обещавшее скрыть преступника, средства или орудия совершения преступления, следы преступления либо предметы, добытые преступным путем, а равно лицо, заранее обещавшее приобрести или сбыть такие предметы.
   — ч. 5 ст. 33 УК РФ

Пособничество — это содействие советами, указаниями, предоставлением информации, средств, сбытом предметов. Именно передача контакта продавца и пересылка чужих денег через свою карту могут быть расценены как «предоставление информации» и «устранение препятствий». Однако умысел на сбыт должен быть доказан по отношению к дочери; из фактов следует, что она действовала по глупости, из желания помочь знакомому, без осведомлённости о конечном покупателе и без вознаграждения — защита строится на отсутствии доказанного умысла.

1. Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные сбыт или пересылка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, - наказываются лишением свободы на срок от четырех до восьми лет
   — ч. 1 ст. 228.1 УК РФ

Статья 228.1 УК РФ — тяжкое преступление; санкция по ч. 1 составляет от 4 до 8 лет лишения свободы.

1. Уголовной ответственности подлежит лицо, достигшее ко времени совершения преступления шестнадцатилетнего возраста.
   — ч. 1 ст. 20 УК РФ

Здесь ключевое ветвление зависит от возраста дочери на момент деяния. Ответственность за сбыт наступает с 16 лет. Если ей на тот момент не исполнилось 16 лет, уголовная ответственность за сбыт (ст. 228.1 УК РФ) по ч. 1 ст. 20 УК РФ вообще исключена; если исполнилось — квалификация возможна, но лишь при доказанности умысла на содействие сбыту.

1. Вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления путем обещаний, обмана, угроз или иным способом, совершенное лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста
   — ч. 1 ст. 150 УК РФ

Второе и, возможно, главное: парень, который, по вашим словам, привлекал дочь к раскладке и «сваливает» вину, мог сам вовлечь её в преступление. Вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления лицом, достигшим 18 лет, — самостоятельное преступление. Это разворачивает ситуацию: дочь в этой части может защищаться как лицо, в отношении которого совершено преступление, и инициировать проверку в отношении парня.

Третье — линия её молчания и сомнительный надзор со стороны правоохранителей:

1. Принуждение подозреваемого, обвиняемого, осужденного, оправданного, потерпевшего или свидетеля к даче показаний либо эксперта или специалиста к даче заключения или показаний путем применения угроз, шантажа или иных незаконных действий со стороны следователя, лица, производящего дознание, или иного сотрудника правоохранительного органа
   — ч. 1 ст. 302 УК РФ

Крики и угрозы «серьёзным сроком» в кабинете, удержание в течение дня перед подписанием признания, отобранное у измученного ребёнка без защитника — всё это может квалифицироваться как принуждение к даче показаний. Фиксация этих фактов подкрепляет и ходатайство о недопустимости, и жалобы на действия следователя.

Вывод: по изложенным фактам дочери реально может вменяться либо пособничество сбыту (ч. 5 ст. 33 УК РФ в связке с ч. 1 ст. 228.1 УК РФ), либо участие вовсе исключается из-за возраста; ключевые ветки защиты — (1) недостижение 16 лет на момент деяния (ч. 1 ст. 20 УК РФ) и (2) отсутствие умысла на содействие сбыту при передаче контакта и чужих денег. Одновременно действия парня и сотрудников образуют основания для проверки по ст. 150 и ст. 302 УК РФ.

Обжалование и процессуальные действия защиты

Действия и решения следователя обжалуются двумя путями — прокурору/руководителю следственного органа и в суд.

1. Прокурор, руководитель следственного органа рассматривает жалобу в течение 3 суток со дня ее получения. В исключительных случаях, когда для проверки жалобы необходимо истребовать дополнительные материалы либо принять иные меры, допускается рассмотрение жалобы в срок до 10 суток, о чем извещается заявитель. (В редакции Федерального закона от 05.06.2007 № 87-ФЗ) 2. По результатам рассмотрения жалобы прокурор, руководитель следственного органа выносит постановление о полном или частичном удовлетворении жалобы либо об отказе в ее удовлетворении. (В редакции Федерального закона от 05.06.2007 № 87-ФЗ) 2 1 . В случае удовлетворения жалобы, поданной в соответствии с частью второй статьи 123 настоящего Кодекса, в постановлении должны быть указаны процессуальные действия, осуществляемые для ускорения рассмотрения дела, и сроки их осуществления. (Дополнение частью - Федеральный закон от 30.04.2010 № 69-ФЗ) 3. Заявитель должен быть незамедлительно уведомлен о решении, принятом по жалобе, и дальнейшем порядке его обжалования. 4. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, дознаватель, следователь вправе обжаловать действия (бездействие) и решения прокурора или руководителя следственного органа соответственно вышестоящему прокурору или руководителю вышестоящего следственного органа. (В редакции Федерального закона от 05.06.2007 № 87-ФЗ)
   — ч. 1 ст. 124 УПК РФ

1. Постановления органа дознания, дознавателя, следователя, руководителя следственного органа об отказе в возбуждении уголовного дела, о прекращении уголовного дела, а равно иные действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, руководителя следственного органа и прокурора, которые способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо затруднить доступ граждан к правосудию, могут быть обжалованы в районный суд
   — ч. 1 ст. 125 УПК РФ

Жалоба прокурору или руководителю следственного органа рассматривается в течение 3 суток, в исключительных случаях — до 10 суток. Незаконные действия следователя (удержание без задержания, недопуск защитника и законного представителя, искажение времени, отказ выдать копию протокола изъятия) затрудняют доступ к правосудию и нарушают конституционные права, поэтому их можно обжаловать и в районный суд в порядке ст. 125 УПК РФ.

1. Подозреваемый вправе: 1) знать, в чем он подозревается, и получить копию постановления о возбуждении уголовного дела, либо копию протокола задержания, либо копию постановления о применении к нему меры пресечения; (В редакции Федерального закона от 19.07.2018 № 205-ФЗ ) 2) давать объяснения и показания по поводу имеющегося в отношении его подозрения либо отказаться от дачи объяснений и показаний. При согласии подозреваемого дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и при его последующем отказе от этих показаний, за исключением случая, предусмотренного пунктом 1 части второй статьи 75 настоящего Кодекса; (В редакции Федерального закона от 04.07.2003 № 92-ФЗ ) 3) пользоваться помощью защитника с момента, предусмотренного пунктами 2 - 3 1 части третьей статьи 49 настоящего Кодекса, и иметь свидание с ним наедине и конфиденциально до первого допроса подозреваемого. Свидания подозреваемого, содержащегося под стражей в следственном изоляторе, с защитником могут проводиться по заявлению подозреваемого с согласия защитника путем использования систем видео-конференц-связи при наличии технической возможности и соответствующих помещений, а также при условии соблюдения конфиденциальности таких свиданий и сохранения адвокатской тайны ;
   — п. 3 ч. 4 ст. 46 УПК РФ

Подозреваемая имеет право знать, в чём она подозревается, получить копию протокола задержания, пользоваться помощью защитника с определённого момента и иметь с ним свидание наедине до первого допроса. Эти права она тоже имела, и лишение их — самостоятельное нарушение.

Вывод: безотлагательно нужно подать жалобу руководителю следственного органа и прокурору (ст. 124 УПК РФ, срок — 3 суток, до 10 в исключительных случаях), а при отказе — в районный суд в порядке ст. 125 УПК РФ; параллельно заявить ходатайства об исключении недопустимых доказательств, об ознакомлении с протоколами, о выдаче копии протокола изъятия телефона, а также ходатайство о прекращении уголовного преследования/изменении меры пресечения на присмотр. Все следственные действия с дочерью с этого момента должны проводиться только в присутствии защитника и законного представителя.

Изъятие телефона и невыдача копии протокола

Изъятие телефона оформлено как выемка/изъятие, которое по правилам ст. 183 УПК РФ производится на основании постановления следователя.

1. Принуждение подозреваемого, обвиняемого, осужденного, оправданного, потерпевшего или свидетеля к даче показаний либо эксперта или специалиста к даче заключения или показаний путем применения угроз, шантажа или иных незаконных действий со стороны следователя, лица, производящего дознание, или иного сотрудника правоохранительного органа
   — ч. 1 ст. 302 УК РФ

В вашем случае изъятие телефона — это следственное действие (выемка), которое должно производиться на основании постановления следователя (выемка по ст. 183 УПК РФ). Протокол изъятия составили, но копию вам на руки не выдали, сказав «потом». При этом по общим правилам составления протокола следственного действия его копия подлежит вручению участникам, а невыдача копии и непредоставление вам материала для ознакомления нарушают права как несовершеннолетней подозреваемой (ст. 46 УПК РФ), так и её законного представителя (ст. 426 УПК РФ).

Реальный процессуальный риск здесь не в самом телефоне, а в фотографиях с пометками о закладках, найденных в нём. Эти фотографии — вещественные данные, которые следователь сможет использовать как доказательство. Однако поскольку сам факт наличия таких фото сам по себе ещё не доказывает, что закладки раскладывала именно дочь (по вашим словам, раскладывал её парень), защита должна настаивать на том, что: (1) изъятие/осмотр телефона производились с процессуальными нарушениями; (2) содержание переписки и фото само по себе не подтверждает её участие в раскладке и подлежит оценке в совокупности с её показаниями и показаниями парня.

Невыдача копии протокола изъятия — самостоятельное основание для жалобы в порядке ст. 124–125 УПК РФ: это действие (бездействие) следователя, которое затрудняет защиту и может быть обжаловано прокурору, руководителю следственного органа, а при отказе — в районный суд.

Вывод: изъятие телефона должно было производиться по правилам выемки (ст. 183 УПК РФ) на основании постановления; невыдача копии протокола нарушает права подозреваемой и законного представителя и обжалуется в порядке ст. 124–125 УПК РФ. Наличие в телефоне фотографий закладок само по себе не доказывает участие дочери в раскладке — этот довод защиты заявляется при каждом следственном действии.