Если нашли три больших куста конопли без сухих частей: как квалифицируют и что будет

Квалификация выращивания кустов конопли: ст. 231 УК РФ и понятие культивирования

Выращивание кустов конопли в закрытом грунте с лампами — это именно «культивирование» в смысле закона, а не просто хранение случайно найденного растения. Закон прямо определяет эту деятельность:

культивирование наркосодержащих растений - деятельность, связанная с созданием специальных условий для посева и выращивания наркосодержащих растений, а также их посев и выращивание, совершенствование технологии выращивания, выведение новых сортов, повышение урожайности и устойчивости к неблагоприятным метеорологическим условиям;
— ст. 1 ФЗ от 08.01.1998 № 3-ФЗ (понятие культивирования наркосодержащих растений)

Для того чтобы это понять, важно и то, что сами растения признаются наркосодержащими только потому, что включены в специальный Перечень:

растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры (далее - наркосодержащие растения), - растения, из которых могут быть получены наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры и которые включены в Перечень растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры и подлежащих контролю в Российской Федерации;
— ст. 1 ФЗ от 08.01.1998 № 3-ФЗ (понятие наркосодержащих растений)

Уголовная ответственность по ст. 231 УК РФ наступает не за сам факт культивирования, а только за культивирование в крупном размере — это прямо закреплено в диспозиции и примечании к статье:

Незаконное культивирование в крупном размере растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, - (В редакции Федерального закона от 19.05.2010 № 87-ФЗ) наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок. (В редакции федеральных законов от 08.12.2003 № 162-ФЗ; от 27.12.2009 № 377-ФЗ; от 06.05.2010 № 81-ФЗ; от 19.05.2010 № 87-ФЗ; от 07.12.2011 № 420-ФЗ) 2. Те же деяния, совершенные: а) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; б) (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 08.12.2003 № 162-ФЗ) в) в особо крупном размере, - (В редакции Федерального закона от 19.05.2010 № 87-ФЗ) наказываются лишением свободы на срок до восьми лет с ограничением свободы на срок до двух лет либо без такового. (В редакции федеральных законов от 27.12.2009 № 377-ФЗ; от 07.03.2011 № 26-ФЗ) Примечание. Крупный и особо крупный размеры культивирования растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, для целей настоящей статьи утверждаются Правительством Российской Федерации. (Дополнение примечанием - Федеральный закон от 08.12.2003 № 162-ФЗ ) (В редакции Федерального закона от 19.05.2010 № 87-ФЗ)
— ч. 1 ст. 231 УК РФ

Разъяснение Верховного Суда подтверждает, что наказывается именно незаконное культивирование наркосодержащих растений в крупном размере:

Под культивированием наркосодержащих растений в соответствии со статьей 1 вышеуказанного Федерального закона судам следует понимать деятельность, связанную с созданием специальных условий для посева и выращивания наркосодержащих растений, а также их посев и выращивание, совершенствование технологии выращивания, выведение новых сортов, повышение урожайности и устойчивости к неблагоприятным метеорологическим условиям. Незаконное культивирование наркосодержащих растений – культивирование наркосодержащих растений, осуществляемое с нарушением законодательства Российской Федерации.
— п. 29 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14

Вывод: выращивание кустов конопли с лампами образует объективную сторону незаконного культивирования наркосодержащих растений. Однако само по себе это уголовно наказуемо только при достижении крупного размера; поэтому ключевой вопрос — как определяется размер (см. следующий блок). Уголовной ответственности за культивирование без крупного размера ст. 231 УК РФ не устанавливает.

Как определяется размер для трёх кустов: количество растений и масса

Ст. 4 и 13 ПП № 1002 устанавливают, что размеры для целей ст. 231 УК РФ определяются по количеству растений. Пленум прямо указывает, откуда брать эти пороги:

Решая вопрос о наличии значительного, крупного или особо крупного размера наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, следует исходить из размеров, которые установлены в постановлении Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года № 1002 (с последующими изменениями) для каждого конкретного наркотического средства, психотропного вещества, растения, содержащего наркотические средства или психотропные вещества, либо для каждой конкретной части такого растения, содержащей наркотические средства или психотропные вещества.
— п. 4 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14

Пороги для конопли установлены отдельной таблицей для растений. Для конопли (растение рода Cannabis) они таковы:

Конопля (растение рода Cannabis) 6 100 6 100 100000 Мак снотворный (растение вида 20 500 20 500 100000 Papaver somniferum L) и другие виды мака рода Papaver, содержащие наркотические средства Семена розы гавайской (семена 3 30 3 30 3000 растения вида Argyrea nervosa) Шалфей предсказателей (растение 3 30 3 30 3000 вида Salvia divinorum) ─────────────────────────────────────────────────────────────────────────── Примечания. 1. Количество определяется после высушивания до постоянной массы при температуре +110 ... +115 градусов Цельсия.
— Таблица размеров для растений, содержащих наркотические средства, — Обзор судебной практики ВС РФ от 13.02.2013 (ПП РФ от 01.10.2012 № 1002)

Обратите внимание на примечание к таблице: количество определяется после высушивания до постоянной массы. Это принципиально: размер считается не «на глазок» и не по заявленным «будет грамм по 800», а по результату экспертного высушивания.

Тот же ориентир подтверждён и в свежем обзоре практики ВС: размер растения определяется исходя из массы растения (его частей), а не по массе содержащегося в нём наркотического средства; конопля массой свыше 100 г до 100 000 г образует крупный размер:

Значительный, крупный и особо крупный размеры растений (их частей), содержащих наркотические средства или психотропные вещества, определяются для целей статей 228, 2281, 229 и 2291 УК РФ в соответствии с постановлением Правительства от 1 октября 2012 года № 1002 исходя из массы этих растений (их частей), а не из массы наркотического средства или психотропного вещества, содержащегося в них. Вывод суда об определении размера частей растений рода конопли (рода Cannabis) как особо крупного на основании списка I по размерам, установленным для содержащегося в их составе наркотического средства тетрагидроканнабинола, является ошибочным. По приговору суда М. признан виновным в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства каннабис (марихуана) массой 221,69 г, а также растений, их частей, содержащих в своем составе наркотическое средство тетрагидроканнабинол, общей массой 613 г. Действия М. квалифицированы судом по части 3 статьи 228 УК РФ как совершенные в особо крупном размере. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации удовлетворила кассационную жалобу осужденного, в которой, в частности, оспаривалась обоснованность определения размера частей наркосодержащих растений как особо крупного, и переквалифицировала его действия, указав следующее. Суд первой инстанции установил, что размер незаконно приобретенных и хранимых осужденным частей растений рода конопли (рода Cannabis) общей массой 613 г, содержащих в своем составе наркотическое средство тетрагидроканнабинол, является особо крупным. При этом он руководствовался списком I, утвержденным постановлением Правительства от 1 октября 2012 года № 1002, согласно которому особо крупный размер тетрагидроканнабинола образует его масса свыше 50 г. Суд таким образом признал М. виновным в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта в особо крупном размере наркотического средства тетрагидроканнабинола общей массой 613 г, а не частей наркосодержащего растения. Судебная коллегия признала ошибочность этих выводов и отметила, что, как следует из заключения эксперта, представленная на экспертизу растительная масса является частями растений рода конопли (рода Cannabis), 5 содержащих в своем составе наркотическое средство тетрагидроканнабинол. На момент проведения экспертизы вес частей растений рода конопли, определенный после высушивания до постоянной массы при температуре +110…+115 °С, составил 611 г. В данном заключении отсутствуют сведения о том, что при проведении экспертизы определялась масса содержащегося в растениях конопли основного активного компонента – наркотического средства тетрагидроканнабинола. Перечень растений (их частей), содержащих наркотические средства и психотропные вещества, и их размеры определены постановлением Правительства от 1 октября 2012 года № 1002, согласно которому конопля (рода Cannabis) массой свыше 100 г и до 100 000 г образует крупный размер.
— п. 2 Обзора судебной практики ВС РФ от 26.06.2024 по делам о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств

Применение к фактам. Три куста конопли — это 3 растения. По таблице размеров значительный размер начинается свыше 6 растений, крупный — свыше 100, особо крупный — свыше 100000. Следовательно, по количественному критерию три куста не образуют даже значительного размера, а значит и подавно не образуют крупного размера для целей ст. 231 УК РФ. Что касается заявленных «по 800 граммов с куста в высушенном виде»: если эксперт определит общую массу высушенных растений свыше 100 г, это будет крупный размер — но только по критерию массы (для частей растений), и это уже вопрос квалификации по ст. 228 УК РФ как хранение, а не по ст. 231 (см. блоки 3 и 4). Цифра «800 граммов» — гипотетическая оценка клиента; юридически значима масса, установленная экспертом после высушивания.

Вывод: три куста сами по себе (количество растений) не образуют крупного размера для ст. 231 УК РФ — до порога в 6 растений не хватает. Уголовной ответственности за культивирование трёх кустов по ст. 231 УК РФ нет.

Можно ли вменить ст. 228 УК РФ, если готового (высушенного) наркотика нет

Ст. 228 УК РФ наказывает незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку в значительном размере. Для определения размера нужен предмет — наркотическое средство с установленной массой. Примечание к Списку I (оно процитировано Пленумом) разъясняет, как считать массу для смесей и растворов:

Измельчение, высушивание или растирание растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, растворение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов водой без дополнительной обработки в виде выпаривания, рафинирования, возгонки и т.п., в результате которых не меняется химическая структура вещества, не могут рассматриваться как изготовление или переработка наркотических средств.
— п. 10 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14

Пленум также прямо разграничивает, что высушивание само по себе ещё не является изготовлением:

Пленум также разграничивает хранение и приобретение применительно к растениям:

Незаконным приобретением без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, надлежит считать их получение любым способом, в том числе покупку, получение в дар, а также в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в 5 обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или их частей, включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации (в том числе на землях сельскохозяйственных и иных предприятий, а также на земельных участках граждан, если эти растения не высевались и не выращивались), сбор остатков находящихся на неохраняемых полях посевов указанных растений после завершения их уборки.
— п. 6 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14

И объясняет, при каких условиях наступает уголовная, а при каких — административная ответственность:

Ответственность по части 1 статьи 228 УК РФ за незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также за незаконные приобретение, хранение, перевозку растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, наступает в тех случаях, когда такие действия совершены лицом без цели сбыта, а количество каждого такого средства, вещества, растения или части растения в отдельности без их сложения составило значительный размер, либо по части 2 или 3 той же статьи – при совершении аналогичных действий без цели сбыта в отношении указанных средств, веществ или их аналогов, растений либо их частей в крупном размере или в особо крупном размере соответственно. В случаях, когда лицо незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает без цели сбыта наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, размеры которых в отдельности не превышают указанный в списках значительный размер таких средств или веществ, содеянное при наличии к тому оснований может влечь административную ответственность (статья 6.8 КоАП РФ).
— п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14

Применение к фактам. Пока наркотическое средство не получено (нет высушенного и готового к употреблению продукта), предмета для ст. 228 УК РФ в виде готового наркотика нет. Высушивание — это лишь способ определения массы уже имеющегося растения/его части, а не изготовление наркотика. «Если высушить — будет по 800 граммов» — это прогноз, а не установленная масса наркотического средства. Если изъяты только живые (сырые) растения без готовой к употреблению марихуаны, вменение ст. 228 УК РФ по гипотетическому весу неправомерно: суд должен располагать заключением эксперта (см. блок 6). Если же растения (или их части) уже срезаны и изъяты, их общая масса после высушивания свыше 100 г может образовать крупный размер — и тогда содеянное квалифицируется по ч. 2 ст. 228 УК РФ как приобретение/хранение растений, содержащих наркотические средства, в крупном размере (как это и было сделано в деле М. в обзоре ВС). Живые растущие кусты в грунте по массе «сырых» растений, как правило, не взвешиваются для целей ст. 228 — их оценивают как культивирование (ст. 231 или ст. 10.5.1 КоАП).

Вывод: при отсутствии готового (высушенного) наркотического средства вменение ст. 228 УК РФ по предполагаемой массе недопустимо. Если срезанные части растений после высушивания дадут свыше 100 г — возможно вменение ч. 2 ст. 228 УК РФ как хранение в крупном размере.

Ветка со сбытом: ст. 30 и ст. 228.1 УК РФ

Если будет доказана цель сбыта, квалификация меняется кардинально — и размер уже не имеет значения. Пленум разъясняет признаки умысла на сбыт:

Об умысле на сбыт указанных средств, веществ, растений могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, самим их не употребляющим, количество (объем), размещение в удобной для передачи расфасовке, наличие соответствующей договоренности с потребителями и т.п. Вместе с тем не может квалифицироваться как незаконный сбыт реализация наркотического средства или психотропного вещества путем введения одним лицом другому лицу инъекций, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю и инъекция вводится по его просьбе либо совместно приобретено потребителем и лицом, производящим инъекцию, для совместного потребления, либо наркотическое средство или психотропное вещество вводится в соответствии с медицинскими показаниями. В тех случаях, когда лицо в целях лечения животных использует незаконно приобретенное наркотическое средство или психотропное вещество (например, кетамин, кетамина гидрохлорид), в его действиях отсутствуют признаки преступления, влекущего уголовную ответственность за незаконный сбыт этих средств или веществ. Ответственность лица за сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, по части 1 статьи 2281 УК РФ наступает независимо от их размера.
— п. 13 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14

По смыслу этого разъяснения на умысел на сбыт могут указывать: приобретение/выращивание лицом, которое само не употребляет; количество; расфасовка; договорённости с потребителями; оборудование (лампы, гидропоника), весы, упаковка. Ответственность по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ наступает независимо от размера. Приготовление/покушение на сбыт квалифицируется по ст. 30 УК РФ во взаимосвязи со ст. 228.1 УК РФ.

Применение к фактам. Три больших куста, выращенных с лампами, с позиции обвинения могут рассматриваться как свидетельство намерения получить существенный объём продукта. Но вывод об умысле на сбыт должен опираться на конкретные доказательства (переписка, весы, фасовка, свидетели), а не на сам размер кустов. Если таких доказательств нет, квалификация по сбыту недопустима, и вопрос сводится к культивированию (блок 2) или хранению (блок 3).

Вывод: если цели сбыта нет и это подтверждается материалами дела — сбыт (ст. 30, 228.1 УК РФ) не вменяется. Если цель сбыта доказана — ответственность наступает независимо от размера (в том числе за покушение по ч. 3 ст. 30, ст. 228.1 УК РФ).

Есть ли административная ответственность и что решает исход

Если уголовный состав не образуется, культивирование без крупного размера — административное правонарушение:

Незаконное культивирование растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от трех тысяч до пяти тысяч рублей или административный арест на срок до пятнадцати суток; на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей. (В редакции Федерального закона от 05.04.2021 № 84-ФЗ) (Дополнение статьей - Федеральный закон от 19.05.2010 № 87-ФЗ)
— ст. 10.5.1 КоАП РФ

Кроме того, хранение/приобретение наркосодержащих растений без цели сбыта в пределах, не превышающих значительный размер, влечёт ответственность по ст. 6.8 КоАП РФ:

Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, - (В редакции федеральных законов от 08.12.2003 № 161-ФЗ; от 19.05.2010 № 87-ФЗ; от 28.12.2010 № 417-ФЗ) влекут наложение административного штрафа в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей или административный арест на срок до пятнадцати суток.
— ч. 1 ст. 6.8 КоАП РФ

Применение к фактам. Три куста — менее 6 растений, значит крупный размер для ст. 231 УК РФ не достигнут. В этом случае содеянное охватывается ст. 10.5.1 КоАП РФ (незаконное культивирование, не содержащее уголовно наказуемого деяния): штраф от 3 000 до 5 000 руб. или административный арест до 15 суток. Если изъяты также срезанные части растений без цели сбыта — в пределах значительного размера возможна квалификация по ч. 1 ст. 6.8 КоАП РФ (штраф от 4 000 до 5 000 руб. или арест до 15 суток).

Вывод: при трёх кустах без признаков сбыта и без крупного размера наиболее вероятный исход — административная ответственность по ст. 10.5.1 КоАП РФ, а не уголовная.

Доказывание вида и размера: роль экспертизы

Вид растения и его размер устанавливаются только экспертным путём; показания сотрудников или самого лица для этого недостаточны:

Обзор прямо указывает, что для установления принадлежности вещества к предмету преступления и определения вида, размера, названия требуется заключение эксперта или специалиста, а вывод об отнесении к наркотическим средствам не может быть сделан исключительно на основании свидетельских показаний лиц, не обладающих специальными познаниями.

Применение к фактам. Размер трёх кустов для целей уголовного закона считается после высушивания до постоянной массы (примечание к таблице размеров). Поэтому оценка «по 800 граммов» юридически незначима — нужна экспертиза. Если экспертиза не проводилась вообще (ни по виду, ни по массе), обвинение в крупном размере лишено доказательственной основы, и защите следует заявлять о недопустимости такого вывода.

Вывод: без заключения эксперта о виде растения и массе после высушивания вывод о крупном размере неправомерен; это главный довод защиты при попытке вменить крупный размер по трём кустам.

Защита при попытке вменить крупный размер и порядок обжалования

Если следователь или суд всё же попытается квалифицировать три куста как крупный размер (ч. 1 ст. 231 УК РФ по 100 растениям либо ч. 2 ст. 228 УК РФ по массе свыше 100 г), защита строится на двух опорах, прямо следующих из процитированных норм.

Первое — обязательность экспертного установления вида и массы. Вид растения и размер определяются только заключением эксперта (или специалиста), а не показаниями и не оценкой «по 800 граммов». Отсутствие экспертизы о виде растения и о массе после высушивания до постоянной массы лишает вывод о крупном размере доказательственной основы.

Второе — пороги. По таблице размеров для растений значительный размер конопли начинается свыше 6 растений; три куста этот порог не преодолевают даже для значительного, не говоря о крупном (свыше 100). По массе частей растения крупный размер — только свыше 100 г высушенной массы, что тоже должно быть подтверждено экспертизой, а не предположением.

При несогласии с возбуждением дела или с попыткой вменить крупный размер процессуальная защита включает: обжалование постановления о возбуждении дела и действий следователя руководителю следственного органа или прокурору, судебный контроль в порядке ст. 125 УПК РФ (обжалование решений и действий, способных причинить ущерб конституционным правам), а после передачи дела в суд — ходатайства об исключении недопустимых доказательств и о возвращении дела прокурору.

Вывод: при трёх кустах без установленной экспертизой массы свыше крупного порога вменение крупного размера неправомерно; главный инструмент защиты — оспаривание отсутствия/неполноты экспертизы. По административной ветке дела по ст. 10.5.1 и 6.8 КоАП РФ рассматриваются уполномоченными органами и судом в порядке, установленном КоАП РФ, с назначением административного штрафа либо ареста на срок до 15 суток.