Вопрос

Что грозит, если оплатил альфа-ПВП 2 грамма, но вес не был на руках, а полиция изъяла закладку по фото и переписке?

Краткий ответ

Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут

Рекомендуемые действия

  1. 1
    Заявите ходатайство о назначении экспертизы вида и массы изъятого вещества.
  2. 2
    Заявите ходатайство о признании изъятия и экспертизы недопустимыми доказательствами.
  3. 3
    Настаивайте на квалификации как покушения: пакет в руки не брали.
  4. 4
    Заявите ходатайство о проверке соблюдения процедуры изъятия и участия понятых.
  5. 5
    Если избрана мера пресечения в виде заключения под стражу: Обжалуйте меру пресечения, если избрано заключение под стражу.
  6. 6
    Не давайте показаний без адвоката и не подтверждайте связь с изъятым пакетом.

Документы и доказательства

  • Заключение экспертизы о виде и массе альфа-PVP — ключевое доказательство размера.
  • Протокол осмотра и изъятия пакета из тайника с участием понятых.
  • Фото тайника и координаты из телефона, зафиксированные в протоколе.
  • Переписка с продавцом и подтверждение оплаты — доказательства приобретения для себя.
  • Протокол вашего задержания и личного досмотра — фиксирует отсутствие пакета при вас.
  • Постановление о назначении экспертизы и сведения о вашем ознакомлении с ним.
  • Срочно: первые шаги

    • Немедленно заявите следователю о необходимости участия защитника при всех следственных действиях.
    • Не давайте объяснений и показаний без защитника — это ваше право по УПК РФ.
    • Зафиксируйте, что пакет изъят полицией по фото, а не у вас — это довод о покушении.
    • Проверьте протокол изъятия: наличие понятых, целостность упаковки, ваши замечания.
  • Сроки и риски

    • Крупный размер (около 2 г альфа-PVP) — риск лишения свободы от 3 до 10 лет по ч. 2 ст. 228 УК РФ.
    • Если пакет не был у вас в руках — покушение (ч. 3 ст. 30 УК РФ), максимум 7 лет 6 месяцев.
    • Добровольная сдача не признаётся: изъятие при задержании не освобождает от ответственности.
    • Задержание и заключение под стражу возможны по судебному решению (ст. 91, 108 УПК РФ).
    • Риск переквалификации на сбыт по подп. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ — от 5 до 12 лет.
    • Оспаривайте допустимость изъятия: нарушения УПК РФ лишают доказательства юридической силы.
  • Чего не делать

    • Не признавайте вину в приобретении — пакет в руки не брали, вещество изъято полицией.
    • Не рассказывайте, что забрали бы пакет, — это превратит покушение в оконченное преступление.
    • Не заявляйте о добровольной сдаче — изъятие при задержании сдачей не признаётся.
    • Не подписывайте протоколы и объяснения без адвоката и без прочтения.
    • Не удаляйте переписку, фото и приложение — это уничтожение доказательств.
    • Не соглашайтесь со сбытом — переписка и оплата указывают на приобретение для себя.
  • Когда нужен адвокат

    • Пакет изъяли без вас — оспаривайте связь вещества с вами, нужен адвокат.
    • Квалификация зависит от момента перехода владения — спорный вопрос, решает защитник.
    • Масса около 2 г грозит ч. 2 ст. 228 УК РФ — до 10 лет, цена ошибки максимальна.
    • Покушение снижает предел до 7 лет 6 месяцев — добивайтесь этой квалификации через адвоката.
    • Проверьте допустимость изъятия и экспертизы — нарушения УПК оспаривает только защитник.
    • Риск переквалификации на сбыт по ч. 2 ст. 228.1 УК РФ — без адвоката не парировать.

Столкнулись с похожей ситуацией?

Подробно опишите детали, и Нейроадвокат подберёт решение

Развёрнутый ответ Нейроадвоката

Фабула дела. Лицо приобрело через интернет-сайт наркотическое средство альфа-PVP массой около 2 г, оплатило его и получило координаты тайника. В момент задержания в лесу само вещество при задержанном отсутствовало; пакет был обнаружен и изъят сотрудниками полиции самостоятельно — по фотографии из телефона, с участием понятых. В деле имеются переписка, сведения об оплате и координаты. Добровольной выдачи вещества не было.

Из этого следует: оплата и получение координат образуют действия, непосредственно направленные на приобретение наркотического средства; отсутствие пакета при задержании и его изъятие полицией до перехода в фактическое владение задержанного дают основания квалифицировать содеянное как покушение на приобретение (ч. 3 ст. 30, ст. 228 УК РФ). Если же будет установлено, что лицо успело забрать пакет до изъятия, деяние становится оконченным приобретением и хранением (ст. 228 УК РФ). Заявленная масса около 2 г превышает порог крупного размера для альфа-PVP (свыше 1 г), что определяет квалификацию по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Затронутые правоотношения:

  • Уголовно-правовое отношение по ст. 228 УК РФ — вменяется незаконное приобретение наркотического средства без цели сбыта; от квалификации как покушения или оконченного деяния зависит применение ч. 3 ст. 66 УК РФ и итоговый предел наказания.
  • Уголовно-правовое отношение по ч. 3 ст. 30 УК РФ — деяние не доведено до конца по не зависящим от лица обстоятельствам, если вещество не перешло в его обладание; это ограничивает максимальное наказание тремя четвертями максимума санкции.
  • Административно-правовое отношение по ст. 6.8 КоАП РФ — возникает только при массе, не превышающей значительный размер (до 0,2 г для альфа-PVP); при заявленной массе около 2 г не применяется.
  • Уголовно-процессуальное отношение по оценке доказательств (ст. 74, 75 УПК РФ) — изъятие вещества полицией по фото из телефона, а не у задержанного, ставит вопрос о допустимости и достаточности доказательств связи вещества с конкретным лицом.

Юридически значимые обстоятельства:

  1. Момент перехода вещества в фактическое владение. Если пакет изъят до того, как лицо его забрало, — это покушение (ч. 3 ст. 30, ст. 228 УК РФ); если после — оконченное приобретение и хранение (ст. 228 УК РФ).
  2. Масса и наименование вещества по заключению экспертизы. При подтверждении около 2 г альфа-PVP наступает ответственность по ч. 2 ст. 228 УК РФ (крупный размер, свыше 1 г); при массе свыше 0,2 г, но не более 1 г — ч. 1 ст. 228 УК РФ; при массе до 0,2 г уголовная ответственность исключается, применяется ст. 6.8 КоАП РФ.
  3. Отсутствие добровольной сдачи. Изъятие вещества при задержании и следственных действиях не признаётся добровольной сдачей, поэтому примечание 1 к ст. 228 УК РФ об освобождении от ответственности неприменимо.
  4. Допустимость доказательств изъятия. Поскольку вещество изъято полицией самостоятельно, а не у задержанного, защита вправе оспаривать связь изъятого пакета с лицом и соблюдение процедуры изъятия; недопустимые доказательства не могут быть положены в основу обвинения.
  5. Предел наказания при покушении. По ч. 3 ст. 66 УК РФ максимальный срок лишения свободы за покушение по ч. 2 ст. 228 УК РФ не может превышать 7 лет 6 месяцев; при оконченном деянии действует санкция от 3 до 10 лет лишения свободы.

Квалификация деяния: оконченное приобретение или покушение

Пленум ВС РФ прямо определяет приобретение как получение вещества любым способом, включая покупку:

Незаконным приобретением без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, надлежит считать их получение любым способом, в том числе покупку, получение в дар, а также в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в 5 обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или их частей, включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации (в том числе на землях сельскохозяйственных и иных предприятий, а также на земельных участках граждан, если эти растения не высевались и не выращивались), сбор остатков находящихся на неохраняемых полях посевов указанных растений после завершения их уборки.
— п. 6 Постановления Пленума ВС РФ № 14 от 15.06.2006

Поскольку вещество оплачивалось именно у продавца и покупалось для себя, ваши действия образуют приобретение наркотического средства; при изъятии из тайника сотрудниками полиции ключевым является момент, когда вещество оказалось в вашем обладании.

  1. Покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.
    — ч. 3 ст. 30 УК РФ

Поскольку пакет физически у вас на руках не был и в тайнике вас сотрудники не застали, приобретение не было доведено до конца по не зависящим от вас обстоятельствам — это покушение (ч. 3 ст. 30 УК РФ), а не оконченное преступление; для вывода важно лишь, успели ли вы войти в обладание «закладкой» до её изъятия. Смежные действия — фактическое владение веществом (в том числе в тайнике) — образуют хранение:

Под незаконным хранением без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, следует понимать действия лица, связанные с незаконным владением этими средствами или веществами, в том числе для личного потребления (содержание при себе, в помещении, тайнике и других местах). При этом не имеет значения, в течение какого времени лицо незаконно хранило наркотическое средство, психотропное вещество или их аналоги, растение, содержащее наркотические средства или психотропные вещества, либо его части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества.
— п. 7 Постановления Пленума ВС РФ № 14 от 15.06.2006

Если установлено, что вы не только оплатили, но и забрали пакет, а лишь затем он был изъят, содеянное уже окончено (приобретение и хранение). Развилка: изъяли до вашего доступа — ч. 3 ст. 30 + ст. 228 УК РФ; изъяли после того, как вы взяли пакет, — оконченное преступление по ст. 228 УК РФ.

Поскольку факт изъятия полицией подтверждён, а добровольная сдача в такой ситуации не признаётся освобождением:

Примечания. 1. Лицо, совершившее предусмотренное настоящей статьей преступление, добровольно сдавшее наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом указанных средств, веществ или их аналогов, а также с незаконными приобретением, хранением, перевозкой таких растений либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление. Не может признаваться добровольной сдачей наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, изъятие указанных средств, веществ или их аналогов, таких растений либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, при задержании лица и при производстве следственных действий по обнаружению и изъятию указанных средств, веществ или их аналогов, таких растений либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества.
— примечание 1 к ст. 228 УК РФ, п. 3

Освобождение от уголовной ответственности по примечанию 1 к ст. 228 УК РФ к вам неприменимо: изъятие при задержании и при следственных действиях прямо не признаётся добровольной сдачей, поэтому рассчитывать на этот механизм не стоит.

Суть действий оценивается как покушение на незаконное приобретение наркотического средства без цели сбыта (ч. 3 ст. 30 + ст. 228 УК РФ) при условии, что вещество не оказалось у вас в фактическом владении до изъятия; если же вы успели забрать пакет — это оконченное приобретение/хранение (ст. 228 УК РФ). Освобождение по примечанию к ст. 228 УК РФ неприменимо, так как вещество изъято полицией.

Размер вещества как развилка: ч. 1, ч. 2 ст. 228 УК РФ или административная ответственность

Размер — центральный вопрос: от него зависит и часть ст. 228 УК РФ, и наличие уголовной ответственности вообще. Сама фигура размера задаётся Правительством:

  1. Значительный, крупный и особо крупный размеры наркотических средств и психотропных веществ, а также значительный, крупный и особо крупный размеры для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей настоящей статьи, статей 228 1 , 229 и 229 1 настоящего Кодекса утверждаются Правительством Российской Федерации.
    — п. 2 примечания к ст. 228 УК РФ

Часть 1 устанавливает ответственность за значительный размер, часть 2 — за крупный:

  1. Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в значительном размере, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, в значительном размере - (В редакции Федерального закона от 01.03.2012 № 18-ФЗ) наказываются штрафом в размере до сорока тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок.
    — ч. 1 ст. 228 УК РФ
  1. Те же деяния, совершенные в крупном размере, - (В редакции Федерального закона от 01.03.2012 № 18-ФЗ) наказываются лишением свободы на срок от трех до десяти лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до одного года либо без такового.
    — ч. 2 ст. 228 УК РФ

Сколько именно «весит» альфа-PVP, определяется не общим весом и не количеством «шашек», а экспертным заключением по правилам списков. Пленум указывает, чем руководствоваться:

Решая вопрос о наличии значительного, крупного или особо крупного размера наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, следует исходить из размеров, которые установлены в постановлении Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года № 1002 (с последующими изменениями) для каждого конкретного наркотического средства, психотропного вещества, растения, содержащего наркотические средства или психотропные вещества, либо для каждой конкретной части такого растения, содержащей наркотические средства или психотропные вещества.
— п. 4 Постановления Пленума ВС РФ № 14 от 15.06.2006

Для альфа-PVP (производное N-метилэфедрона) в Постановлении Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002 установлены пороги: значительный размер — свыше 0,2 г, крупный — свыше 1 г, особо крупный — свыше 5 г. Если экспертиза подтвердит массу около 2 г заявленного вещества, содеянное попадает не в ч. 1, а в крупный размер — ч. 2 ст. 228 УК РФ, по которой санкция существенно строже; порог крупного размера в 1 г будет пройден с запасом, и защита должна проверять как наименование вещества в заключении, так и метод взвешивания.

Особенно важно, что при малом размере уголовная ответственность вовсе исключается:

Ответственность по части 1 статьи 228 УК РФ за незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также за незаконные приобретение, хранение, перевозку растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, наступает в тех случаях, когда такие действия совершены лицом без цели сбыта, а количество каждого такого средства, вещества, растения или части растения в отдельности без их сложения составило значительный размер, либо по части 2 или 3 той же статьи – при совершении аналогичных действий без цели сбыта в отношении указанных средств, веществ или их аналогов, растений либо их частей в крупном размере или в особо крупном размере соответственно. В случаях, когда лицо незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает без цели сбыта наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, размеры которых в отдельности не превышают указанный в списках значительный размер таких средств или веществ, содеянное при наличии к тому оснований может влечь административную ответственность (статья 6.8 КоАП РФ).
— п. 5 Постановления Пленума ВС РФ № 14 от 15.06.2006

Если экспертиза покажет массу не более 0,2 г (например, из-за примесей или ошибки изъятия), уголовное дело по ст. 228 УК РФ не должно возбуждаться — содеянное при наличии оснований влечёт административную ответственность:

  1. Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, - (В редакции федеральных законов от 08.12.2003 № 161-ФЗ; от 19.05.2010 № 87-ФЗ; от 28.12.2010 № 417-ФЗ) влекут наложение административного штрафа в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей или административный арест на срок до пятнадцати суток.
    — ч. 1 ст. 6.8 КоАП РФ

Тогда применяется ст. 6.8 КоАП РФ — штраф от 4 000 до 5 000 рублей или административный арест до 15 суток.

При массе около 2 г альфа-PVP содеянное квалифицируется по ч. 2 ст. 228 УК РФ (крупный размер, порог — свыше 1 г) либо по ч. 1 ст. 228 УК РФ (значительный размер, свыше 0,2 г) — это определяет экспертное заключение. Если же масса не превысит 0,2 г, уголовная ответственность исключается и наступает лишь административная ответственность по ч. 1 ст. 6.8 КоАП РФ (штраф 4 000–5 000 рублей или арест до 15 суток).

Пределы наказания за покушение

Если деяние квалифицируется как покушение, верхний предел наказания жёстко ограничен:

  1. Срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса за оконченное преступление. 4. Смертная казнь и пожизненное лишение свободы за приготовление к преступлению и покушение на преступление не назначаются.
    — ч. 3 ст. 66 УК РФ

Это означает конкретное ограничение по каждой возможной части ст. 228 УК РФ: при ч. 1 (лишение свободы до 3 лет) максимальный срок за покушение — 2 года 3 месяца; при ч. 2 (лишение свободы от 3 до 10 лет) максимальный срок за покушение — 7 лет 6 месяцев; нижний предел при этом не снижается автоматически (ч. 3 ст. 66 УК РФ ограничивает только верхнюю планку, а освобождение «ниже низшего» возможно лишь по ст. 64 УК РФ). Если квалификация будет оконченной, покушенческое «сокращение» не применяется и по ч. 2 ст. 228 УК РФ грозит от 3 до 10 лет лишения свободы.

При покушении (ч. 3 ст. 30 УК РФ) максимальный срок лишения свободы не может превышать трёх четвертей максимума санкции: по ч. 1 ст. 228 УК РФ — 2 года 3 месяца, по ч. 2 ст. 228 УК РФ — 7 лет 6 месяцев. Если деяние будет признано оконченным, это ограничение не действует.

Оспаривание изъятия, экспертизы и доказательств

Обстоятельство, что пакет изъят полицией самостоятельно (по фото из телефона, при понятых), а у вас вещество не обнаружено, — это ваша главная линия защиты по доказательствам. Закон разграничивает, что может считаться доказательством:

  1. Доказательствами по уголовному делу являются любые сведения, на основе которых суд, прокурор, следователь, дознаватель в порядке, определенном настоящим Кодексом, устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу, а также иных обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела.
    — п. 1 ст. 74 УПК РФ
  1. Доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных статьей 73 настоящего Кодекса.
    — п. 1 ст. 75 УПК РФ

Отсюда практические выводы: переписка, скриншоты оплаты и координаты — лишь косвенные сведения об «истории» приобретения; они не подтверждают, что именно в этом тайнике лежало именно это вещество именно в такой массе и что оно предназначалось вам. Квалификация целиком держится на заключении эксперта (вид и масса) и на процессуальной чистоте изъятия (протокол осмотра, понятые, целостность упаковки, фиксация). Если при осмотре изъятого или при отборе образцов были нарушены требования УПК РФ (повреждение упаковки до экспертизы, отсутствие понятых при значимых действиях, неизвещение о назначении экспертизы), защита вправе заявить о недопустимости соответствующих доказательств, и они не могут быть положены в основу обвинения. Отдельно следует проверить, не подменили ли изъятое вещество: сравнивается фото с телефона, протокол осмотра и масса, установленная экспертом.

Само изъятие из тайника силами полиции не является «автоматической» допустимостью доказательств: оно может быть оспорено, если нарушен порядок следственного действия. Переписка, оплата и координаты — косвенные доказательства; решающее значение имеет экспертное заключение о виде и массе вещества и процессуальная чистота изъятия — при нарушениях защита заявляет о недопустимости доказательств (ст. 75 УПК РФ).

Риск переквалификации на сбыт

Пока переписка и перечисление оплаты указывают на закупку для себя, признаков сбыта нет. Но отдельные обстоятельства могут быть истолкованы против вас:

Под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, следует понимать незаконную деятельность лица, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т.д.) другому лицу (далее – приобретателю). При этом сама передача лицом реализуемых средств, веществ, растений приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно, путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте, введения инъекции.
— п. 13 Постановления Пленума ВС РФ № 14 от 15.06.2006

Опасность в том, что само сообщение о месте закладки трактуется Пленумом как способ передачи вещества, то есть по смыслу близко к сбыту; если в переписке будут указания на поиск покупателей, обсуждение весов и цен «от грамма», предложение «сделать закладку» для кого-то ещё, это может использоваться для версии о сбыте. При сбыте в интернете санкция радикально иная:

б) с использованием средств массовой информации либо электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), - наказывается лишением свободы на срок от пяти до двенадцати лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до одного года либо без такового.
— подп. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ

Сбыт через интернет наказывается лишением свободы от 5 до 12 лет, и это несопоставимо с ч. 1–2 ст. 228 УК РФ. Поэтому ключевая задача — чтобы материалы дела подтверждали именно личное потребление без цели сбыта (для этого имеют значение показания о личном употреблении, отсутствие расфасовки у вас, отсутствие данных о покупателях).

При приобретении для себя по переписке и оплате состав только личного приобретения/покушения на него; риска сбыта нет. Но если следствие обнаружит в переписке признаки поиска покупателей, расфасовки на партии или намерения перепродать, квалификация может быть изменена на сбыт (ст. 228.1 УК РФ), где за интернет-сбыт грозит от 5 до 12 лет лишения свободы.

Задержание и мера пресечения

Если вас фактически задерживали, важно понимать основания и пределы мер процессуального принуждения:

  1. Орган дознания, дознаватель, следователь вправе задержать лицо по подозрению в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы, при наличии одного из следующих оснований: (В редакции федеральных законов от 04.07.2003 № 92-ФЗ ; от 05.06.2007 № 87-ФЗ ) 1) когда это лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения; 2) когда потерпевшие или очевидцы укажут на данное лицо как на совершившее преступление; 3) когда на этом лице или его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления.
    — п. 1 ст. 91 УПК РФ

Пленум указывает, что задержание возможно при застижении, указании очевидцев или явных следах преступления; если задержание было при отсутствии этих оснований и «иных данных», действия сотрудников могут быть обжалованы. По поводу самой строгой меры пресечения:

  1. Заключение под стражу в качестве меры пресечения применяется по судебному решению в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления средней тяжести с применением насилия либо с угрозой его применения, тяжкого или особо тяжкого преступления, если иное не предусмотрено частями первой 1 , первой 2 и второй настоящей статьи, при невозможности применения иной, более мягкой, меры пресечения.
    — ч. 1 ст. 108 УПК РФ

Обратите внимание на важный практический вывод: заключение под стражу по умолчанию применяется к тяжким и особо тяжким преступлениям. Покушение на приобретение без цели сбыта (ч. 3 ст. 30 + ч. 1, ч. 2 ст. 228 УК РФ) относится к преступлениям небольшой и средней тяжести, поэтому взятие под стражу по такому обвинению носит исключительный характер и возможно лишь при обстоятельствах, названных в ч. 1 ст. 108 УПК РФ (отсутствие места жительства, неустановленная личность, нарушение ранее избранной меры пресечения, сокрытие). Значительно более реальна подписка о невыезде или запрет определённых действий.

Задержание законно при застижении на месте, указании очевидцев или обнаружении явных следов преступления (ст. 91 УПК РФ). По вменению ч. 3 ст. 30 + ст. 228 УК РФ (преступления небольшой и средней тяжести) заключение под стражу — исключительная мера, применяемая лишь в перечисленных в ч. 1 ст. 108 УПК РФ случаях; наиболее вероятная мера пресечения — подписка о невыезде или запрет определённых действий.

Административная ответственность и добровольная сдача

Если размер не дотянет до уголовного порога, а равно если содеянное не образует состава, применяется административная ответственность:

  1. Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, - (В редакции федеральных законов от 08.12.2003 № 161-ФЗ; от 19.05.2010 № 87-ФЗ; от 28.12.2010 № 417-ФЗ) влекут наложение административного штрафа в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей или административный арест на срок до пятнадцати суток.
    — ч. 1 ст. 6.8 КоАП РФ

Она мягче уголовной в разы: штраф 4 000–5 000 рублей либо арест до 15 суток — и не влечёт судимости. При этом по административному делу также действует стимул к сотрудничеству:

Примечание. Лицо, добровольно сдавшее приобретенные без цели сбыта наркотические средства, психотропные вещества, их аналоги или растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, освобождается от административной ответственности за данное административное правонарушение.
— примечание к ст. 6.8 КоАП РФ, п. 2

Добровольная сдача приобретённого без цели сбыта освобождает от административной ответственности по ст. 6.8 КоАП РФ. Это важно в развилке: если экспертиза покажет «пограничную» массу и дело будет переведено из уголовного в административное русло, своевременное заявление о добровольной сдаче и помощи следствию может вообще освободить от наказания, тогда как в рамках уголовного дела аналогичный механизм (примечание к ст. 228 УК РФ) уже не работает из-за изъятия вещества полицией.

Если уголовный порог значительного размера не будет достигнут, ответственность наступает по ч. 1 ст. 6.8 КоАП РФ (штраф 4 000–5 000 рублей или арест до 15 суток), а добровольная сдача вещества освобождает от этой административной ответственности; при «пограничной» массе это самостоятельный аргумент защиты.

Экспертиза как обязательное условие вменения вещества, изъятого без вашего участия

Поскольку вещество у вас не изымалось, оно становится предметом доказывания только при надлежащем подтверждении его вида и массы. Общее правило о доказательствах и их источниках:

  1. Доказательствами по уголовному делу являются любые сведения, на основе которых суд, прокурор, следователь, дознаватель в порядке, определенном настоящим Кодексом, устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу, а также иных обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела.
    — п. 1 ст. 74 УПК РФ

При этом результаты оперативно-розыскной деятельности (в том числе фиксация изъятия оперативными сотрудниками) подчинены специальному ограничению:

В процессе доказывания запрещается использование результатов оперативно-розыскной деятельности, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам настоящим Кодексом.
— ст. 89 УПК РФ

Это означает: если вещество изъято в рамках ОРМ, результаты такого изъятия не могут быть положены в основу обвинения, пока они не облечены в форму допустимых доказательств — протокола следственного осмотра, заключения эксперта и т.п. Формально само изъятие из тайника силами полиции (не при вас) не освобождает следствие от обязанности назначить экспертизу: именно экспертное заключение о виде и массе вещества является единственным источником, устанавливающим признаки состава. Без экспертизы (или при её пороках) вменение конкретного размера невозможно, поскольку размер — обязательный признак ст. 228 УК РФ.

Вещество, изъятое полицией без вашего участия, становится доказательством только при условии экспертного подтверждения его вида и массы, а результаты ОРД не могут использоваться в доказывании, если не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам УПК РФ (ст. 89 УПК РФ). Отсутствие или пороки экспертизы исключают вменение конкретного размера и, соответственно, квалификацию по ст. 228 УК РФ.

Провокация и подконтрольная передача как альтернатива добровольному изъятию

Клиентская версия защиты по обстоятельствам изъятия — проверить, не имела ли место провокация/подконтрольная передача, то есть не было ли изъятие следствием действий сотрудников, спровоцировавших клиента на приобретение. Правовая основа разграничения — природа ОРД и правило о допустимости её результатов:

В процессе доказывания запрещается использование результатов оперативно-розыскной деятельности, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам настоящим Кодексом.
— ст. 89 УПК РФ

Закон определяет ОРД как деятельность, направленную на защиту от преступных посягательств, а не на искусственное создание преступления:

  1. Заключение под стражу в качестве меры пресечения применяется по судебному решению в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления средней тяжести с применением насилия либо с угрозой его применения, тяжкого или особо тяжкого преступления, если иное не предусмотрено частями первой 1 , первой 2 и второй настоящей статьи, при невозможности применения иной, более мягкой, меры пресечения.
    — ч. 1 ст. 108 УПК РФ

Если изъятие было осуществлено так, что вещество фактически «подготавливалось» или контролировалось полицией (например, закладка создана или отслежена оперативниками, а клиент лишь двигался к заранее известному месту), защита вправе ставить вопрос о провокации: при доказанной провокации полученные «доказательства» могут быть признаны недопустимыми, а обвинение — несостоятельным. Однако в описанных клиентом обстоятельствах (клиент сам заказал и оплатил вещество, координаты пришли от продавца) признаков провокации со стороны полиции не усматривается — это самостоятельное волевое приобретение, и данная линия защиты сработает лишь если будут выявлены факты участия оперативников в создании «закладки».

Если выявлены признаки, что «закладка» создавалась или контролировалась сотрудниками (провокация/подконтрольная передача), результаты изъятия могут быть оспорены как недопустимые (ст. 89, 75 УПК РФ). В описанных обстоятельствах самостоятельного заказа и оплаты признаков провокации не видно — эта линия защиты реальна только при установлении участия оперативников в создании тайника.

Ключевой риск — уголовная ответственность по ч. 2 ст. 228 УК РФ (крупный размер, лишение свободы от 3 до 10 лет), если экспертиза подтвердит массу альфа-PVP около 2 г и если вещество является производным N-метилэфедрона, для которого порог крупного размера составляет свыше 1 г; при этом, поскольку пакет не был у вас в руках, квалификация может быть смягчена до покушения (ч. 3 ст. 30 УК РФ), что ограничивает максимальный срок 7 годами 6 месяцами. Конкретные пороги размеров устанавливаются Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002 и подлежат проверке по актуальной редакции.

По вашему вопросу возможны следующие варианты квалификации:

1. Если вещество изъято полицией до того, как вы получили его в фактическое владение (не взяли пакет из тайника), — это покушение на незаконное приобретение без цели сбыта (ч. 3 ст. 30 + ст. 228 УК РФ). Согласно п. 6 Постановления Пленума ВС РФ № 14 от 15.06.2006, приобретение — это получение вещества любым способом, включая покупку. Поскольку вы оплатили вещество, но не успели его забрать, деяние не доведено до конца по не зависящим от вас обстоятельствам (ч. 3 ст. 30 УК РФ). В этом случае применяется ограничение по ч. 3 ст. 66 УК РФ: срок или размер наказания не может превышать трёх четвертей максимального срока наиболее строгого вида наказания. Если экспертиза подтвердит крупный размер (порог устанавливается Постановлением Правительства РФ № 1002), максимальный срок за покушение по ч. 2 ст. 228 УК РФ — 7 лет 6 месяцев лишения свободы; при значительном размере (ч. 1 ст. 228 УК РФ) — 2 года 3 месяца.

2. Если вы успели забрать пакет до изъятия — это оконченное приобретение и хранение (ст. 228 УК РФ). Согласно п. 7 Постановления Пленума ВС РФ № 14 от 15.06.2006, хранение — это незаконное владение веществом, в том числе в тайнике, независимо от длительности. В этом случае покушенческое ограничение по ч. 3 ст. 66 УК РФ не применяется, и если экспертиза подтвердит крупный размер (порог устанавливается Постановлением Правительства РФ № 1002), грозит лишение свободы от 3 до 10 лет со штрафом до 500 000 рублей (ч. 2 ст. 228 УК РФ).

3. Размер вещества определяет часть статьи. Согласно п. 2 примечания к ст. 228 УК РФ и п. 4 Постановления Пленума ВС РФ № 14 от 15.06.2006, размер определяется по Постановлению Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002. Конкретные пороги для альфа-PVP устанавливаются Постановлением Правительства РФ № 1002 и подлежат проверке по актуальной редакции; если вещество является производным N-метилэфедрона, при массе около 2 г вероятен крупный размер — ч. 2 ст. 228 УК РФ. Если экспертиза установит массу, не превышающую значительный размер, уголовная ответственность исключается, и при наличии к тому оснований может наступить административная ответственность по ст. 6.8 КоАП РФ (п. 5 Постановления Пленума ВС РФ № 14 от 15.06.2006).

4. Освобождение от ответственности по примечанию 1 к ст. 228 УК РФ неприменимо. Изъятие вещества при задержании и при производстве следственных действий прямо не признаётся добровольной сдачей (примечание 1 к ст. 228 УК РФ, п. 3). Рассчитывать на этот механизм не стоит.

5. Доказательства можно оспаривать. Переписка, оплата и координаты — косвенные доказательства (п. 1 ст. 74 УПК РФ). Решающее значение имеют экспертное заключение о виде и массе вещества и процессуальная чистота изъятия. Если при осмотре, изъятии или экспертизе нарушены требования УПК РФ (повреждение упаковки, отсутствие понятых, неизвещение о назначении экспертизы), такие доказательства могут быть признаны недопустимыми (п. 1 ст. 75 УПК РФ) и не могут быть положены в основу обвинения.

6. Риск переквалификации на сбыт. Пока переписка и оплата указывают на приобретение для себя, признаков сбыта нет. Однако если следствие усмотрит в ваших действиях реализацию вещества другому лицу (п. 13 Постановления Пленума ВС РФ № 14 от 15.06.2006), возможна квалификация по подп. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ — сбыт с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая Интернет), что влечёт лишение свободы от 5 до 12 лет.

Пошаговые действия

  1. Не давайте показания без защитника. Воспользуйтесь ст. 51 Конституции РФ — вы вправе не свидетельствовать против себя. Требуйте присутствия адвоката при любых следственных действиях с вашим участием.

  2. Заключите соглашение с адвокатом по уголовным делам — желательно специализирующимся на преступлениях в сфере незаконного оборота наркотиков (ст. 228 УК РФ). Адвокат должен участвовать с момента первого допроса или задержания.

  3. Проверьте протокол изъятия. Запросите у следователя (дознавателя) копии протокола осмотра места происшествия, протокола изъятия, постановления о назначении экспертизы. Обратите внимание: указаны ли понятые, как описана упаковка, совпадает ли описание вещества с фото из вашего телефона, соблюдена ли процедура фиксации.

  4. Дождитесь заключения эксперта. Именно оно определит вид вещества (альфа-PVP или иное) и точную массу. Если масса не превысит значительный размер (порог устанавливается Постановлением Правительства РФ № 1002 и подлежит проверке по актуальной редакции) — настаивайте на прекращении уголовного дела и применении ст. 6.8 КоАП РФ.

  5. При наличии процессуальных нарушений заявите ходатайство о признании доказательств недопустимыми (п. 1 ст. 75 УПК РФ) — например, если изъятие проведено с нарушениями, упаковка повреждена, понятые отсутствовали или экспертиза назначена с нарушением порядка.

  6. Если вам избрана мера пресечения (задержание по п. 1 ст. 91 УПК РФ или заключение под стражу по ч. 1 ст. 108 УПК РФ), обжалуйте её в вышестоящий суд через адвоката в установленные сроки.

  7. При предъявлении обвинения по ч. 2 ст. 228 УК РФ оцените с адвокатом перспективу квалификации как покушения (ч. 3 ст. 30 УК РФ) — это снижает максимальный срок до 7 лет 6 месяцев. При наличии смягчающих обстоятельств (признание вины, способствование раскрытию, положительные характеристики) возможно ходатайство о применении ст. 64 УК РФ для назначения наказания ниже низшего предела.

  8. Не соглашайтесь на «особый порядок» без анализа доказательств. Если есть основания для оспаривания квалификации или недопустимости доказательств, рассматривайте дело в общем порядке.