Что грозит за покупку Феназепама без рецепта через интернет, если посылку изъяли на почте и вызвали в Управление по контролю за оборотом наркотиков для дачи объяснений?

Квалификация: Феназепам — психотропное вещество, а его приобретение без рецепта образует административный или уголовный состав в зависимости от размера

Феназепам (бромдигидрохлорфенилбензодиазепин) включён в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю, утверждённый Постановлением Правительства РФ от 30.06.1998 № 681 (список III — психотропные вещества, оборот которых ограничен). Поэтому покупка его без рецепта — это незаконный оборот психотропного вещества, а не безобидная покупка лекарства. Пленум ВС РФ прямо указал, что квалификация в каждом случае опирается на эти перечни и установленные Правительством размеры.

1. Незаконным приобретением без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, надлежит считать их получение любым способом, в том числе покупку, получение в дар, а также в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу
   — п. 6 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14

Согласно разъяснению, покупка — это способ незаконного приобретения. То есть сам факт заказа и оплаты Феназепама через интернет уже образует объективную сторону «приобретения», независимо от того, дошла посылка или нет. Ключевой вопрос — размер, потому что именно от него зависит, административная это ответственность или уголовная.

В случаях, когда лицо незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает без цели сбыта наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, размеры которых в отдельности не превышают указанный в списках значительный размер таких средств или веществ, содеянное при наличии к тому оснований может влечь административную ответственность (статья 6.8 КоАП РФ).
— п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14

значительный, крупный и особо крупный размеры наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228 1 , 229 и 229 1 Уголовного кодекса Российской Федерации ; значительный, крупный и особо крупный размеры для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228 1 , 229 и 229 1 Уголовного кодекса Российской Федерации . 2. Признать утратившими силу: постановление Правительства Российской Федерации от 7 февраля 2006 г. № 76 "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228 1 , 229 и 229 1 Уголовного кодекса Российской Федерации" (Собрание законодательства Российской Федерации, 2006, № 7, ст. 787); пункт 2 изменений, которые вносятся в постановления Правительства Российской Федерации по вопросам, связанным с оборотом наркотических средств и психотропных веществ, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 8 июля 2006 г. № 421 (Собрание законодательства Российской Федерации, 2006, № 29, ст. 3253);
— п. 1 Постановления Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002

Для психотропных веществ списка III значительный, крупный и особо крупный размеры для целей ст. 228 УК РФ Правительством РФ не устанавливаются (Постановление № 1002 определяет размеры для позиций списков I и II). Если изъятое количество Феназепама укладывается в пределы, для которых уголовно наказуемый размер не определён, содеянное влечёт административную ответственность по ст. 6.8 КоАП РФ, а не уголовную.

1. Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, - (В редакции федеральных законов от 08.12.2003 № 161-ФЗ; от 19.05.2010 № 87-ФЗ; от 28.12.2010 № 417-ФЗ) влекут наложение административного штрафа в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей или административный арест на срок до пятнадцати суток.
   — ч. 1 ст. 6.8 КоАП РФ

Если же количество изъятого Феназепама образует размер, отнесённый к списку, для которого установлен значительный размер (это устанавливается заключением эксперта/специалиста), либо предметом является иное вещество списка I/II, наступает уголовная ответственность:

1. Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в значительном размере, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, в значительном размере - (В редакции Федерального закона от 01.03.2012 № 18-ФЗ) наказываются штрафом в размере до сорока тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок.
   — ч. 1 ст. 228 УК РФ

1. Те же деяния, совершенные в крупном размере, - (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ) наказываются лишением свободы на срок до двенадцати лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до одного года либо без такового.
   — ч. 2 ст. 228 УК РФ

Вывод: ответ зависит от экспертизы изъятого вещества. (1) Если изъят Феназепам (психотропное вещество списка III) в количестве, для которого значительный размер не установлен, — клиенту грозит административная ответственность по ч. 1 ст. 6.8 КоАП РФ: штраф от 4 000 до 5 000 руб. либо административный арест до 15 суток. (2) Если эксперт установит вещество списка I/II либо значительный размер — уголовная ответственность по ч. 1 ст. 228 УК РФ (от штрафа до лишения свободы до 3 лет), при крупном размере — по ч. 2 ст. 228 УК РФ. Уголовное дело, если оно возбуждено, рассматривается районным судом Санкт-Петербурга. Точное количество изъятого — решающий факт, который клиенту необходимо выяснить.

Неоконченное деяние: посылка изъята на почте, до клиента не дошла

Обстоятельство, что посылку изъяли на почте и она не дошла до клиента, не означает отсутствия состава, но влияет на квалификацию как неоконченного деяния. Оконченным приобретение становится в момент фактического получения вещества; если изъятие произошло раньше, содеянное может рассматриваться как покушение.

1. Покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.
   — ч. 3 ст. 30 УК РФ

Пленум ВС РФ прямо разъяснил, что покупатель, не получивший вещество (например, при мошенничестве продавца или при изъятии), может нести ответственность за покушение на незаконное приобретение:

В этих случаях покупатели при наличии предусмотренных законом оснований могут нести ответственность за покушение на незаконное приобретение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества в значительном, крупном или особо крупном размере
— п. 16 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14

Вывод: изъятие посылки до её получения исключает оконченное приобретение и переводит содеянное в стадию покушения (ч. 3 ст. 30 УК РФ), что смягчает квалификацию и допускает назначение наказания ниже низшего предела. Важно: для административного правонарушения по ст. 6.8 КоАП РФ значение имеет сам факт совершения действий по приобретению; изъятие посылки при этом не «отменяет» привлечение. Решающий факт — был ли клиент фактическим получателем и на какой стадии изъяли вещество.

Процессуальный статус: вызов «свидетелем» по телефону и явка для объяснительной

Вызов только телефонным звонком, без вручения повестки, оформлен ненадлежаще. Обязанность явиться на допрос возникает из повестки, в которой указаны орган, основания, дата, время и последствия неявки.

1. Свидетель, потерпевший вызывается на допрос повесткой, в которой указываются, кто и в каком качестве вызывается, к кому и по какому адресу, дата и время явки на допрос, а также последствия неявки без уважительных причин.
   — ч. 1 ст. 188 УПК РФ

То есть процессуальная обязанность явки на допрос является следствием вручённой повестки. Объяснительная в УНК даётся в рамках доследственной проверки сообщения о преступлении, которая отличается от допроса: получить объяснение сотрудник вправе, но явка для этого по одному телефонному звонку носит характер добровольного участия.

При проверке сообщения о преступлении дознаватель, орган дознания, следователь, руководитель следственного органа вправе получать объяснения, образцы для сравнительного исследования, истребовать документы и предметы, изымать их в порядке, установленном настоящим Кодексом, назначать судебную экспертизу, принимать участие в ее производстве и получать заключение эксперта в разумный срок, производить осмотр места происшествия, документов, предметов, трупов, освидетельствование, требовать производства документальных проверок, ревизий, исследований документов, предметов, трупов, привлекать к участию в этих действиях специалистов, давать органу дознания обязательное для исполнения письменное поручение о проведении оперативно-розыскных мероприятий.
— ч. 1 ст. 144 УПК РФ

Свидетелем является лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела, и которое вызвано для дачи показаний
— ч. 1 ст. 56 УПК РФ

Здесь важно: клиент вызван «в качестве свидетеля», но фактически именно его действия проверяются. В таком положении он вправе пользоваться ст. 51 Конституции РФ и приходить с адвокатом.

Лицам, участвующим в производстве процессуальных действий при проверке сообщения о преступлении, разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, и обеспечивается возможность осуществления этих прав в той части, в которой производимые процессуальные действия и принимаемые процессуальные решения затрагивают их интересы, в том числе права не свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен пунктом 4 статьи 5 настоящего Кодекса, пользоваться услугами адвоката, а также приносить жалобы на действия
— ч. 1.1 ст. 144 УПК РФ

Вывод: специальной обязанности являться по телефонному звонку (без повестки) закон не устанавливает — обязанность явки привязана к повестке (ч. 1 ст. 188 УПК РФ), а при доследственной проверке объяснение получается как добровольное. Если клиент пойдёт и будет писать объяснительную добровольно, это законно, но (а) дача объяснения без адвоката создаёт риск самоизобличения, (б) сотрудник должен разъяснить право не свидетельствовать против себя и право на адвоката. Если повестку не вручат, формально явка — право, а не обязанность; неявку по ненадлежащему вызову привод не влечёт.

Если откажутся явиться без повестки — это не образует состава уклонения от явки (обязанность не возникла); если повестку вручат и клиент не явится без уважительной причины — возможен привод (ч. 3 ст. 188 УПК РФ).

Право не свидетельствовать против себя и риски письменной объяснительной

Клиент фактически является лицом, чьи действия проверяются, поэтому он вправе отказаться от дачи показаний против себя.

1. Никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом.
   — ч. 1 ст. 51 Конституции РФ

Это право конкретизировано в УПК РФ и разъясняется при проверке сообщения о преступлении.

1. отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен пунктом 4 статьи 5 настоящего Кодекса. При согласии свидетеля дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний;
   — п. 1 ч. 4 ст. 56 УПК РФ

1. являться на допрос с адвокатом в соответствии с частью пятой статьи 189 настоящего Кодекса; 7) ходатайствовать о применении мер безопасности, предусмотренных частью третьей статьи 11 настоящего Кодекса. 5. Свидетель не может быть принудительно подвергнут судебной экспертизе или освидетельствованию, за исключением случаев, предусмотренных частью первой статьи 179 настоящего Кодекса. 6. Свидетель не вправе: 1) уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд; (В редакции Федерального закона от 05.06.2007 № 87-ФЗ ) 2) давать заведомо ложные показания либо отказываться от дачи показаний; 3) разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном статьей 161 настоящего Кодекса. 7. В случае уклонения от явки без уважительных причин свидетель может быть подвергнут приводу. 8. За дачу заведомо ложных показаний либо отказ от дачи показаний свидетель несет ответственность в соответствии со статьями 307 и 308 Уголовного кодекса Российской Федерации . 9. За разглашение данных предварительного расследования свидетель несет ответственность в соответствии со статьей 310 Уголовного кодекса Российской Федерации . Статья 56 1 . Лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве 1.
   — п. 6 ч. 4 ст. 56 УПК РФ

Соответственно, письменная объяснительная с признанием заказа и оплаты — это добровольно переданное доказательство против себя. При согласии дать показания лицо предупреждается, что они могут быть использованы как доказательства, в том числе при последующем отказе от них.

Вывод: клиент вправе не свидетельствовать против себя (ч. 1 ст. 51 Конституции РФ) и явиться на объяснение/допрос с адвокатом (п. 6 ч. 4 ст. 56 УПК РФ). Давать письменную объяснительную с признанием заказа и оплаты не обязательно и рискованно: она становится доказательством. Важно понимать границу: отказаться от дачи показаний против себя — право; но отказ свидетеля от дачи показаний вообще (когда право не применяется) образует состав ст. 308 УК РФ, поэтому формулировать отказ нужно именно ссылкой на ст. 51 Конституции РФ, а не «просто молчать». Право на адвоката до явки обеспечено: адвокат присутствует при производстве процессуального действия, а до этого консультирует.

Отказ свидетеля или потерпевшего от дачи показаний либо уклонение потерпевшего от прохождения освидетельствования, от производства в отношении его судебной экспертизы в случаях, когда не требуется его согласие, или от предоставления образцов почерка и иных образцов для сравнительного исследования - (В редакции Федерального закона от 28.12.2013 № 432-ФЗ) наказывается штрафом в размере до сорока тысяч рублей
— ст. 308 УК РФ

Рекомендация: до явки получить консультацию адвоката; на объяснении заявить о желании пользоваться ст. 51 Конституции РФ в части собственных действий, а обстоятельства, не инкриминирующие клиента, излагать свободно.

Освобождение от ответственности: добровольная сдача и «малозначительность»; что делать с чеком и свидетелем

Основания для освобождения от ответственности: для уголовной — добровольная сдача вещества и активное способствование раскрытию преступления; для административной — только добровольная сдача.

Лицо, совершившее предусмотренное настоящей статьей преступление, добровольно сдавшее наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом указанных средств, веществ или их аналогов, а также с незаконными приобретением, хранением, перевозкой таких растений либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление.
— примечание 1 к ст. 228 УК РФ, п. 1

Лицо, добровольно сдавшее приобретенные без цели сбыта наркотические средства, психотропные вещества, их аналоги или растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, освобождается от административной ответственности за данное административное правонарушение.
— примечание к ст. 6.8 КоАП РФ, п. 2

Однако добровольной сдачей не признаётся изъятие вещества при задержании и при производстве следственных действий по его обнаружению и изъятию; вещество уже изъято сотрудниками на почте — то есть добровольной сдачи у клиента уже не было. Освобождение по примечанию 1 к ст. 228 УК РФ здесь, скорее всего, неприменимо.

Что касается доказательств: сохранённый чек об оплате подтверждает факт приобретения и может быть использован и против клиента, и для подтверждения, что вещество не дошло (неоконченное деяние). Удалённая переписка и «человек в ТГ» — источники, которые орган может установить через оператора почты/данные переводов.

Вывод: рассчитывать на освобождение от ответственности по причине «добровольной сдачи» нельзя — вещество изъято при задержании, а это прямо исключено нормой. Основные линии защиты: (1) размер и вид вещества по результатам экспертизы (психотропное списка III — административный состав по ст. 6.8 КоАП РФ, штраф 4–5 тыс. руб. либо арест до 15 суток); (2) неоконченность деяния (ч. 3 ст. 30 УК РФ) ввиду изъятия посылки на почте. Клиенту следует до явки уточнить у адвоката количество изъятого и категорию вещества; давать письменную объяснительную с признанием заказа и оплаты не обязательно — это доказательство против себя, а показания против себя давать клиент не обязан (ч. 1 ст. 51 Конституции РФ).

Доказательственное значение телефонного признания и письменной объяснительной

Сведения, полученные на стадии доследственной проверки (в том числе объяснение), при определённых условиях становятся доказательствами по делу:

Полученные в ходе проверки сообщения о преступлении сведения могут быть использованы в качестве доказательств при условии соблюдения положений статей 75 и 89 настоящего Кодекса.
— ч. 1.2 ст. 144 УПК РФ

Подтверждение, что любое доказательство, полученное с нарушением УПК (в частности, если лицу не разъяснили право не свидетельствовать против себя), является недопустимым и не может лечь в основу обвинения:

1. Доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных статьей 73 настоящего Кодекса.
   — ч. 1 ст. 75 УПК РФ

В связке с ранее процитированной ст. 56 УПК: при согласии дать показания лицо предупреждается, что они могут быть использованы как доказательства, в том числе при последующем отказе от них.

Вывод: письменная объяснительная, в которой клиент признаёт заказ и оплату Феназепама, — это доказательство против него, которое он давать не обязан (ч. 1 ст. 51 Конституции РФ). Сохранённый чек об оплате — вещественное/документальное подтверждение факта приобретения; он работает двояко: подтверждает приобретение и одновременно то, что посылка до клиента не дошла (неоконченность). Риск дачи объяснительной без адвоката: если сотрудник не разъяснил право на защиту и право не свидетельствовать против себя, признание может быть впоследствии признано недопустимым (ч. 1 ст. 75 УПК РФ), но рассчитывать на это не стоит — лучше заранее заявить о пользовании ст. 51 Конституции РФ в части собственных действий и прийти с адвокатом.