Можно ли получить отсрочку по беременности при новой судимости по ст. 228.4, если ранее была судима по ст. 228.1 и не отбыла ограничение свободы после освобождения по ст. 80

Право на отсрочку отбывания наказания по беременности (ст. 82 УК РФ)

Беременной женщине, женщине, имеющей ребенка в возрасте до четырнадцати лет, мужчине, имеющему ребенка в возрасте до четырнадцати лет и являющемуся единственным родителем, кроме лиц, которым назначено наказание в виде лишения свободы за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста, лишения свободы на срок свыше пяти лет за тяжкие и особо тяжкие преступления против личности, лишения свободы за преступления, предусмотренные статьями 205, 205 1 , 205 2 , 205 3 , 205 4 и 205 5 , частями третьей и четвертой статьи 206, частью четвертой статьи 211, статьей 361 настоящего Кодекса, и сопряженные с осуществлением террористической деятельности преступления, предусмотренные статьями 277, 278, 279 и 360 настоящего Кодекса, суд может отсрочить реальное отбывание наказания до достижения ребенком четырнадцатилетнего возраста
— ч. 1 ст. 82 УК РФ

Эта норма — ключевая для вашего случая. Перечень лиц, которым отсрочка по ст. 82 УК РФ не предоставляется, закрыт: это осуждённые за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних до 14 лет, за тяжкие/особо тяжкие преступления против личности с лишением свободы свыше 5 лет, а также за ряд террористических преступлений (ст. 205–205.5, 361 и сопряжённые). Статьи 228.1 и 228.4 УК РФ (наркопреступления) в этот перечень исключений не входят.

Под тяжкими и особо тяжкими преступлениями против личности для целей статьи 82 УК РФ следует понимать относящиеся к данным категориям умышленные преступные деяния, ответственность за совершение которых предусмотрена статьями раздела VII Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации. Если в совокупность преступлений или приговоров входит одно или несколько умышленных тяжких или особо тяжких преступлений против личности, за которые назначено наказание в виде лишения свободы на срок не свыше пяти лет, то назначение по правилам статьи 69 или 70 УК РФ окончательного наказания в виде лишения свободы на срок свыше пяти лет не препятствует применению отсрочки отбывания наказания
— п. 7 Постановления Пленума ВС РФ от 19.12.2023 № 47

Ст. 228.4 УК РФ относится к разделу IX «Преступления против общественной безопасности и общественного порядка», а не к разделу VII «Преступления против личности» — поэтому оговорка о «тяжких и особо тяжких преступлениях против личности» к вам не применима. Отсрочка по беременности юридически возможна вне зависимости от прежних судимостей и рецидива.

Обратить внимание судов на то, что отсрочка отбывания наказания возможна лишь при условии положительного поведения лица, его добросовестного отношения к исполнению обязанностей по воспитанию ребенка, исключающих оказание какого-либо отрицательного воздействия на ребенка. С учетом этого, разрешая при постановлении приговора или на стадии его исполнения, а также при проверке приговора (постановления суда) в апелляционном, кассационном порядке вопрос об отсрочке отбывания наказания указанным в части 1 статьи 82 УК РФ лицам, суд принимает во внимание сведения о личности, поведении, в том числе в период отбывания наказания, об условиях жизни лица и его семьи, о наличии у него жилья и необходимых условий для проживания с ребенком и другие. При этом такие обстоятельства, как, например, наличие у лица прежней судимости, непризнание им своей вины, непринятие мер к возмещению ущерба, наличие родственников, желающих воспитывать ребенка, сами по себе не могут являться основанием для отказа в отсрочке
— п. 4 Постановления Пленума ВС РФ от 19.12.2023 № 47

Это прямо отвечает на ваш второй вопрос: наличие прежней судимости само по себе не является основанием для отказа в отсрочке. Суд принимает во внимание условия жизни, наличие жилья, поведение — но прежние судимости как таковые правовым препятствием не служат.

Наличие у лица ребенка в возрасте до четырнадцати лет и беременность женщины должны подтверждаться соответствующими документами (свидетельством о рождении, медицинским заключением о беременности женщины и др.). В силу положений части 1 статьи 82 УК РФ и части 9 статьи 175 Уголовно-исполнительного кодекса Российской Федерации (далее – УИК РФ) в их взаимосвязи суду при постановлении приговора в отношении беременной женщины и решении вопроса о применении к ней 3 отсрочки отбывания наказания, а также при рассмотрении в порядке исполнения приговора ходатайства женщины, осужденной к лишению свободы, об отсрочке ей отбывания наказания в связи с беременностью следует исходить лишь из установленного факта беременности независимо от ее срока
— п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 19.12.2023 № 47

Для подтверждения достаточно факта беременности (справка о постановке на учёт, медицинское заключение) — срок беременности значения не имеет.

По достижении ребенком четырнадцатилетнего возраста суд освобождает осужденного, указанного в части первой настоящей статьи, от отбывания наказания или оставшейся части наказания со снятием судимости либо заменяет оставшуюся часть наказания более мягким видом наказания
— ч. 3 ст. 82 УК РФ

По достижении ребёнком 14 лет суд вправе полностью освободить вас от наказания со снятием судимости либо заменить оставшуюся часть более мягким наказанием.

Вывод: вы как беременная женщина формально подпадаете под действие ч. 1 ст. 82 УК РФ, поскольку ст. 228.4 УК РФ не входит в закрытый перечень исключений, а прежние судимости не являются законным основанием для отказа в отсрочке. Отсрочка предоставляется судом по его усмотрению при положительном поведении и наличии условий для проживания с ребёнком.

Как неотбытое ограничение свободы (замена по ст. 80 УК РФ) влияет на положение

Ограничение свободы было назначено вам в порядке замены неотбытой части лишения свободы более мягким наказанием (ст. 80 УК РФ). Если оно фактически не отбывалось, встаёт вопрос о злостном уклонении.

Злостно уклоняющимся от отбывания наказания в виде ограничения свободы признается: а) осужденный, допустивший нарушение порядка и условий отбывания наказания в течение одного года после применения к нему взыскания в виде официального предостережения о недопустимости нарушения установленных судом ограничений; б) осужденный, отказавшийся от использования в отношении его технических средств надзора и контроля; в) скрывшийся с места жительства осужденный, место нахождения которого не установлено в течение более 30 дней; г) осужденный, не прибывший в уголовно-исполнительную инспекцию по месту жительства в соответствии с предписанием, указанным в части третьей статьи 47 1 настоящего Кодекса. 5. В случае злостного уклонения осужденного от отбывания наказания в виде ограничения свободы, назначенного в качестве основного наказания либо избранного в порядке замены неотбытой части наказания в виде лишения свободы в соответствии со статьей 80 Уголовного кодекса Российской Федерации , уголовно-исполнительная инспекция вносит в суд представление о замене ему неотбытого срока наказания в виде ограничения свободы наказанием в виде лишения свободы. Злостное уклонение осужденного от отбывания наказания в виде ограничения свободы, назначенного в качестве дополнительного наказания, влечет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. 6.
— ч. 4 ст. 58 УИК РФ

В случае злостного уклонения осужденного от отбывания наказания в виде ограничения свободы, назначенного в качестве основного наказания либо избранного в порядке замены неотбытой части наказания в виде лишения свободы в соответствии со статьей 80 Уголовного кодекса Российской Федерации , уголовно-исполнительная инспекция вносит в суд представление о замене ему неотбытого срока наказания в виде ограничения свободы наказанием в виде лишения свободы
— ч. 5 ст. 58 УИК РФ

Если назначенное осужденному наказание в виде лишения свободы было заменено в порядке статьи 80 УК РФ ограничением свободы, от отбывания которого он злостно уклонялся, суд по представлению уголовно- исполнительной инспекции рассматривает вопрос о замене данного наказания лишением свободы (часть 5 статьи 58 УИК РФ)
— п. 7 Постановления Пленума ВС РФ от 20.12.2011 № 21

Ключевой риск: если уголовно-исполнительная инспекция (УИИ) зафиксирует, что вы не прибыли на учёт или скрылись (п. «в», «г» ч. 4 ст. 58 УИК РФ — неявка для постановки на учёт, нахождение в неизвестном месте более 30 дней), она вносит в суд представление о замене неотбытого срока ограничения свободы на лишение свободы.

В случае злостного уклонения осужденного от отбывания ограничения свободы, назначенного в качестве основного вида наказания, суд по представлению специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, может заменить неотбытую часть наказания принудительными работами или лишением свободы из расчета один день принудительных работ за два дня ограничения свободы или один день лишения свободы за два дня ограничения свободы
— ч. 5 ст. 53 УК РФ

Пересчёт: один день лишения свободы за два дня неотбытого ограничения свободы. Само по себе то, что вы не отбыли ограничение свободы, само по себе не препятствует отсрочке по беременности (ст. 82 УК РФ о таком условии умалчивает), но неотбытая часть может быть присоединена по совокупности приговоров.

При назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда
— ч. 1 ст. 70 УК РФ

Поскольку ограничение свободы по ст. 80 УК РФ вам назначено как основное наказание (замена именно основного лишения свободы), ч. 5 ст. 53 УК РФ и ч. 5 ст. 58 УИК РФ применимы: неотбытая часть подлежит замене лишением свободы, что увеличивает итоговый срок.

Вывод: неотбытое ограничение свободы не блокирует право на отсрочку по беременности, но создаёт серьёзный негативный фактор: при наличии признаков злостного уклонения (непостановка на учёт в УИИ, скрытие) неотбытая часть будет заменена лишением свободы и присоединена по ст. 70 УК РФ. Позиция защиты: документально подтвердить уважительность неотбытия ограничения свободы и отсутствие задокументированных предупреждений/предостережений УИИ (без них признание злостным уклонением по п. «а» ч. 4 ст. 58 УИК РФ невозможно).

Влияние прежних судимостей (2018 и 2019 годов): рецидив и срок наказания

Рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. 2. Рецидив преступлений признается опасным: а) при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы
— ч. 1, 2 ст. 18 УК РФ

1. Рецидив преступлений признается опасным: а) при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы; б) при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы
   — ч. 2 ст. 18 УК РФ

Ст. 228.1 УК РФ и ст. 228.4 УК РФ — умышленные преступления, наказуемые реальным лишением свободы. Если судимости 2018 и 2019 годов не погашены, они образуют рецидив. Поскольку ранее вы осуждались за тяжкие (а по ст. 228.1 возможно особо тяжкие — при крупном/особо крупном размере) преступления к реальному лишению свободы, а новое деяние по ст. 228.4 может быть тяжким, вероятен опасный рецидив (п. «б» ч. 2 ст. 18 УК РФ), а при определённых сочетаниях — и особо опасный (ст. 18 ч. 3).

в) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, - по истечении трех лет после отбытия наказания; г) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении восьми лет после отбытия наказания
— п. «в», «г» ч. 3 ст. 86 УК РФ

Для очерчивания судимостей критичны две вещи. Первое — срок погашения: по тяжким преступлениям — 8 лет с момента освобождения от отбывания (основного и дополнительного) наказания.

Если осужденный в установленном законом порядке был досрочно освобожден от отбывания наказания или неотбытая часть наказания была заменена более мягким видом наказания, то срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого срока наказания с момента освобождения от отбывания основного и дополнительного видов наказаний
— ч. 4 ст. 86 УК РФ

Второе — поскольку наказание по ст. 80 УК РФ вам заменялось, срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого срока с момента освобождения от отбывания основного и дополнительного наказания. Именно поэтому неотбытое ограничение свободы (оно в вашем случае — основное наказание после замены) «замораживает» начало течения срока погашения судимости: пока ограничение свободы не отбыто, судимость 2019 года не погашается.

При признании рецидива преступлений не учитываются: а) судимости за умышленные преступления небольшой тяжести; б) судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет; в) судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном статьей 86 настоящего Кодекса
— ч. 4 ст. 18 УК РФ

Погашенные судимости (а также судимости за преступления небольшой тяжести) в рецидиве не учитываются.

При назначении наказания при рецидиве, опасном рецидиве или особо опасном рецидиве преступлений учитываются характер и степень общественной опасности ранее совершенных преступлений, обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным, а также характер и степень общественной опасности вновь совершенных преступлений. 2. Срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания
— ч. 2 ст. 68 УК РФ

Если рецидив будет установлен (в том числе опасный), при его анализе применяется правило о нижнем пределе: срок лишения свободы не может быть менее 1/3 максимального срока наиболее строгого вида наказания по санкции. Для ч. 1 ст. 228.4 УК РФ (до 5 лет) это ~20 месяцев, для ч. 2 ст. 228.4 УК РФ (до 8 лет) — минимум до 32 месяцев. При этом ч. 3 ст. 68 УК РФ позволяет при наличии смягчающих обстоятельств назначить наказание ниже этой трети (в пределах санкции), а при исключительных обстоятельствах (ст. 64 УК РФ) — мягче низшего предела. Беременность — прямое смягчающее обстоятельство (п. «в» ч. 1 ст. 61 УК РФ), дающее возможность отступить от минимума.

Вывод: прежние судимости порождают реальный риск признания опасного (или особо опасного) рецидива и повышения срока по ст. 68 УК РФ, однако не лишают права на отсрочку по ст. 82 УК РФ. Если судимость 2019 года (с неотбытым ограничением свободы) формально ещё не погашена, она участвует в рецидиве; проверьте дату фактического освобождения и момент истечения срока ограничения свободы.

Процессуальные аспекты: домашний арест, порядок отсрочки, альтернативы

Порядок предоставления отсрочки. Отсрочка применяется судом как при постановлении приговора (п. 8 ч. 1 ст. 299 УПК РФ), так и в порядке его исполнения (отсрочка исполнения приговора — п. 2 и 4 ч. 1 ст. 398 УПК РФ).

Отсрочка отбывания наказания применяется судом как при постановлении приговора (пункт 8 части 1 статьи 299 Уголовно- процессуального кодекса Российской Федерации (далее – УПК РФ), так и в порядке его исполнения (отсрочка исполнения приговора  пункты 2 и 4 части 1 статьи 398 УПК РФ), при наличии оснований, предусмотренных частью 1 статьи 82 или частью 1 статьи 821 УК РФ
— п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 19.12.2023 № 47

Исполнение приговора об осуждении лица к обязательным работам, исправительным работам, ограничению свободы, принудительным работам, аресту или лишению свободы может быть отсрочено судом на определенный срок при наличии одного из следующих оснований: (В редакции Федерального закона от 23.04.2018 № 96-ФЗ) 1) болезнь осужденного, препятствующая отбыванию наказания, - до его выздоровления; 2) беременность осужденной, наличие у нее малолетнего ребенка
— ч. 1 ст. 398 УПК РФ

То есть если приговор уже вынесен и вступил в силу без отсрочки, вы вправе ходатайствовать об отсрочке исполнения приговора по беременности до достижения ребёнком возраста, установленного законом, — в порядке ст. 398 УПК РФ.

Изменение меры пресечения. Вы находитесь под домашним арестом (ст. 107 УПК РФ). С учётом беременности и положительного поведения защита вправе ходатайствовать об изменении меры пресечения на более мягкую (запрет определённых действий, залог, подписка о невыезде) либо о замене места отбывания на лечебное учреждение.

Домашний арест в качестве меры пресечения избирается по судебному решению в отношении подозреваемого или обвиняемого при невозможности применения иной, более мягкой, меры пресечения и заключается в нахождении подозреваемого или обвиняемого в изоляции от общества в жилом помещении, в котором он проживает в качестве собственника, нанимателя либо на иных законных основаниях, с возложением запретов и осуществлением за ним контроля. С учетом состояния здоровья подозреваемого или обвиняемого местом его содержания под домашним арестом может быть определено лечебное учреждение. (В редакции Федерального закона от 18.04.2018 № 72-ФЗ ) 2. Домашний арест избирается на срок до двух месяцев. Срок домашнего ареста исчисляется с момента вынесения судом решения об избрании данной меры пресечения в отношении подозреваемого или обвиняемого. В случае невозможности закончить предварительное следствие в срок до двух месяцев и при отсутствии оснований для изменения или отмены меры пресечения этот срок может быть продлен по решению суда в порядке, установленном статьей 109 настоящего Кодекса, с учетом особенностей, определенных настоящей статьей. 2 1 . В срок домашнего ареста засчитывается время содержания под стражей. Совокупный срок домашнего ареста и содержания под стражей независимо от того, в какой последовательности данные меры пресечения применялись, не должен превышать предельный срок содержания под стражей, установленный статьей 109 настоящего Кодекса.
— ч. 1 ст. 107 УПК РФ

В случае нарушения подозреваемым или обвиняемым, в отношении которого в качестве меры пресечения избран домашний арест, условий исполнения этой меры пресечения, отказа от применения к нему аудиовизуальных, электронных и иных технических средств контроля или умышленного повреждения, уничтожения, нарушения целостности указанных средств либо совершения им иных действий, направленных на нарушение функционирования применяемых к нему аудиовизуальных, электронных и иных технических средств контроля, суд по ходатайству следователя или дознавателя, а в период судебного разбирательства по представлению контролирующего органа может изменить эту меру пресечения на более строгую
— ч. 14 ст. 107 УПК РФ

Альтернативы лишению свободы. Учитывая, что ч. 1 ст. 228.4 УК РФ предусматривает ограничение свободы до 4 лет как альтернативу лишению свободы, и что беременность является смягчающим обстоятельством, суд вправе назначить наказание, не связанное с реальным лишением свободы, либо применить отсрочку. Условное осуждение (ст. 73 УК РФ) при опасном/особо опасном рецидиве прямо запрещено (п. «в» ч. 1 ст. 73 УК РФ), поэтому основная стратегия — именно отсрочка по ст. 82 УК РФ, а не условное осуждение.

Вывод: механизм защиты — ходатайство о применении отсрочки по ст. 82 УК РФ (при постановлении приговора) либо об отсрочке исполнения приговора по ст. 398 УПК РФ (после приговора), подкреплённое справкой о беременности, постановке на учёт, сведениями о жилье и условиях для ребёнка; параллельно — ходатайство о смягчении меры пресечения. Порядок рассмотрения и обжалования — в суде, постановившем приговор, с возможностью апелляционного обжалования в вышестоящий суд.