Краткий ответ
checklist Рекомендуемые действия
- 1Заявите письменное ходатайство о назначении защитника до дачи любых показаний.descriptionЗаявление
- 2Ознакомьтесь с постановлением о назначении экспертизы и заключением о виде и массе вашего вещества. Подходящего шаблона для этой задачи не найдено.
- 3Настаивайте на раздельном учёте массы: вам вменяется только изъятое лично у вас.descriptionТребование
- 4Заявите о наличии двух малолетних детей и приложите свидетельства о рождении.descriptionЗаявление
- 5Просите применить отсрочку отбывания наказания до достижения ребёнком 14 лет. Подходящего шаблона для этой задачи не найдено.
- 6Возражайте против заключения под стражу, ссылаясь на наличие малолетних детей. Подходящего шаблона для этой задачи не найдено.
folder_open Документы и доказательства
- check_circleЗаключение эксперта: вид наркотика и масса, изъятая лично у вас.
- check_circleПротокол задержания и протокол личного досмотра с указанием места изъятия.
- check_circleЕсли предъявление обвинения и избрание меры пресечения: Постановление о привлечении в качестве обвиняемого и мера пресечения.
- check_circleСвидетельства о рождении обоих детей (копии).
- check_circleДокументы о вашем семейном положении и участии в содержании детей.
- check_circleМатериалы о роли молодого человека: его просьба, переписка, показания.
boltСрочно: первые шаги
- check_circleУточните вид наркотика и массу, изъятую лично у вас, — от этого зависит часть ст. 228 УК РФ.
- check_circleСообщите следователю о двух малолетних детях и представьте документы, подтверждающие это.
- check_circleПри задержании требуйте учёта вашего семейного положения при избрании меры пресечения.
scheduleСроки и риски
- check_circleОбжалуйте постановление о возбуждении дела и меру пресечения в районный суд в течение 10 суток.
- check_circleХодатайствуйте о назначении защитника до первого допроса — без адвоката не давайте показаний.
- check_circleРиск: при массе свыше крупного размера по ч. 2 ст. 228 УК РФ возможно заключение под стражу.
- check_circleРиск: при доказанности умысла на сбыт возможна переквалификация на ст. 228.1 УК РФ.
- check_circleЗаявите о смягчающих обстоятельствах (двое малолетних детей) и отсрочке по ч. 1 ст. 82 УК РФ.
blockЧего не делать
- check_circleНе давайте показаний без защитника и не подписывайте протоколы, не прочитав их полностью.
- check_circleНе признавайте умысел на сбыт и не говорите, что хранили вещество для кого-то другого.
- check_circleНе соглашайтесь с общей массой 39 грамм — настаивайте на раздельном учёте изъятого у вас и у молодого человека.
- check_circleНе берите на себя ответственность за свёртки, переданные молодым человеком, если не знали об их содержимом.
- check_circleНе обсуждайте обстоятельства дела с сотрудниками полиции и третьими лицами без адвоката.
- check_circleНе скрывайте наличие малолетних детей — заявите о них сразу при избрании меры пресечения.
gavelКогда нужен адвокат
- check_circleОбязательно привлеките адвоката: по ст. 228 УК РФ реально грозит лишение свободы, а ошибки в показаниях необратимы.
- check_circleЕсли следователь предлагает допрос без защитника — откажитесь до его прибытия, ссылаясь на ст. 51 Конституции РФ.
- check_circleПри решении вопроса о заключении под стражу участие защитника обязательно — требуйте его назначения письменным ходатайством.
- check_circleСпор о массе (только ваша часть, без сложения с массой молодого человека) требует адвоката для ходатайств об экспертизе и разделении обвинения.
- check_circleРиск переквалификации на ст. 228.1 УК РФ (сбыт) — без адвоката сложно доказать отсутствие умысла на реализацию.
- check_circleДля отсрочки по ч. 1 ст. 82 УК РФ и смягчения по ст. 61, 64 УК РФ нужен адвокат, представляющий доказательства о детях и зависимости.
Заявительница — женщина 21 года, имеющая двоих малолетних детей: сына 2 лет и дочь 3 недель. Ей вменяется незаконное хранение наркотического средства без цели сбыта: по просьбе 16-летнего молодого человека она поместила свёртки с наркотическим веществом в свои карманы, после чего оба были задержаны сотрудниками полиции, а суммарно у них изъято 39 грамм вещества. Юридически значимо, что часть вещества находилась при заявительнице, а часть — при молодом человеке; суммарная масса 39 грамм сама по себе не вменяется каждому из них, поскольку размер для квалификации по ст. 228 УК РФ определяется по веществу каждого лица в отдельности без сложения. Молодой человек достиг 16-летнего возраста, то есть возраста уголовной ответственности по ст. 228 УК РФ, но является несовершеннолетним, что влечёт для него специальные правила назначения наказания и освобождения от ответственности. Для заявительницы его несовершеннолетие самостоятельного отягчающего значения не имеет; напротив, факт, что свёртки положил он и часть вещества была у него, ограничивает объём вменяемого ей вещества.
Квалификация деяния заявительницы по ст. 228 УК РФ и граница со сбытом
Ответственность за незаконное хранение без цели сбыта наступает по ст. 228 УК РФ в зависимости от размера вещества:
- Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в значительном размере, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, в значительном размере - (В редакции Федерального закона от 01.03.2012 № 18-ФЗ) наказываются штрафом в размере до сорока тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок.
— ч. 1 ст. 228 УК РФ
- Те же деяния, совершенные в крупном размере, - (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ) наказываются лишением свободы на срок до двенадцати лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до одного года либо без такового.
— ч. 2 ст. 228 УК РФ
Ключевой момент — размер определяется не суммарно по обоим лицам, а по веществу каждого отдельно: «количество каждого такого средства… в отдельности без их сложения».
- Ответственность по части 1 статьи 228 УК РФ за незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также за незаконные приобретение, хранение, перевозку растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, наступает в тех случаях, когда такие действия совершены лицом без цели сбыта, а количество каждого такого средства, вещества, растения или части растения в отдельности без их сложения составило значительный размер, либо по части 2 или 3 той же статьи – при совершении аналогичных действий без цели сбыта в отношении указанных средств, веществ или их аналогов, растений либо их частей в крупном размере или в особо крупном размере соответственно. В случаях, когда лицо незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает без цели сбыта наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, размеры которых в отдельности не превышают указанный в списках значительный размер таких средств или веществ, содеянное при наличии к тому оснований может влечь административную ответственность (статья 6.8 КоАП РФ).
— п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14
Это означает: если у заявительницы изъяли часть 39 грамм (а не все 39 грамм), для её квалификации имеет значение масса именно той части, которая была при ней, и её соответствие значительному/крупному/особо крупному размеру конкретного вещества по Постановлению Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002.
- Решая вопрос о наличии значительного, крупного или особо крупного размера наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, следует исходить из размеров, которые установлены в постановлении Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года № 1002
— п. 4 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14
- Значительный, крупный и особо крупный размеры наркотических средств и психотропных веществ, а также значительный, крупный и особо крупный размеры для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей настоящей статьи, статей 228 1 , 229 и 229 1 настоящего Кодекса утверждаются Правительством Российской Федерации
— примечание 2 к ст. 228 УК РФ, п. 2
Размер для целей ст. 228 УК РФ установлен Правительством отдельно для каждого вещества. Без знания вида наркотика и точной массы, изъятой именно у неё, часть ст. 228 УК РФ определить невозможно: например, для каннабиса (марихуаны) значительный размер — свыше 6 грамм, крупный — свыше 100 грамм, особо крупный — свыше 100 000 грамм; для многих «синтетики» и героина планка крупного размера — от 2,5 грамм, и 39 грамм (если вся масса вменяется одному лицу) уже образует крупный размер по ч. 2 ст. 228 УК РФ (от 3 до 10 лет лишения свободы). Именно поэтому вид вещества и раздельная масса — решающие факты.
Грань со сбытом (ст. 228.1 УК РФ) проводится по умыслу, а не только по расфасовке в свёртки:
- Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные сбыт или пересылка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, - наказываются лишением свободы на срок от четырех до восьми лет
— ч. 1 ст. 228.1 УК РФ
Об умысле на сбыт указанных средств, веществ, растений могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, самим их не употребляющим, количество (объем), размещение в удобной для передачи расфасовке, наличие соответствующей договоренности с потребителями и т.п.
— п. 13 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14
Сам по себе факт, что вещество находилось в свёртках, не образует сбыта; для переквалификации на ст. 228.1 УК РФ нужны доказательства умысла на реализацию (договорённости с потребителями, закладки, возмездность и т.п.). При отсутствии таких доказательств остаётся ст. 228 УК РФ.
Вывод: при отсутствии доказательств цели сбыта действия заявительницы квалифицируются по ст. 228 УК РФ (хранение без цели сбыта), причём вменяемая ей масса — только та часть, что была обнаружена при ней, оцениваемая в отдельности; часть вещества, изъятого у молодого человека, ей вменена быть не может без доказательств её причастности именно к этой части. Конкретная часть статьи (ч. 1, 2 или 3) зависит от вида наркотика и массы, изъятой у неё, по Постановлению Правительства РФ № 1002.
Учёт несовершеннолетнего возраста молодого человека (16 лет)
Возраст наступления уголовной ответственности за незаконный оборот наркотиков — с 16 лет, поэтому 16-летний молодой человек по ст. 228 УК РФ подлежит ответственности на общих основаниях, но с особенностями для несовершеннолетних:
- Уголовной ответственности подлежит лицо, достигшее ко времени совершения преступления шестнадцатилетнего возраста. 2. Лица, достигшие ко времени совершения преступления четырнадцатилетнего возраста, подлежат уголовной ответственности за убийство (статья 105), умышленное причинение тяжкого вреда здоровью (статья 111), умышленное причинение средней тяжести вреда здоровью (статья 112), похищение человека (статья 126), изнасилование (статья 131), насильственные действия сексуального характера (статья 132), кражу (статья 158), грабеж (статья 161), разбой (статья 162), вымогательство (статья 163), неправомерное завладение автомобилем или иным транспортным средством без цели хищения (статья 166), умышленные уничтожение или повреждение имущества при отягчающих обстоятельствах (часть вторая статьи 167), террористический акт (статья 205), содействие террористической деятельности (
— п. 1 ст. 20 УК РФ
- Несовершеннолетними признаются лица, которым ко времени совершения преступления исполнилось четырнадцать, но не исполнилось восемнадцати лет. 2. К несовершеннолетним, совершившим преступления, могут быть применены принудительные меры воспитательного воздействия либо им может быть назначено наказание, а при освобождении от наказания судом они могут быть также помещены в специальное учебно-воспитательное учреждение закрытого типа. (В редакции федеральных законов от 08.12.2003 № 162-ФЗ ; от 02.07.2013 № 185-ФЗ )
— п. 1 ст. 87 УК РФ
Для несовершеннолетнего, совершившего преступление впервые небольшой или средней тяжести, закон прямо запрещает лишение свободы, а также допускает освобождение от уголовной ответственности с применением принудительных мер воспитательного воздействия:
- Наказание в виде лишения свободы назначается несовершеннолетним осужденным, совершившим преступления в возрасте до шестнадцати лет, на срок не свыше шести лет. Этой же категории несовершеннолетних, совершивших особо тяжкие преступления, а также остальным несовершеннолетним осужденным наказание назначается на срок не свыше десяти лет и отбывается в воспитательных колониях. Наказание в виде лишения свободы не может быть назначено несовершеннолетнему осужденному, совершившему в возрасте до шестнадцати лет преступление небольшой или средней тяжести впервые, а также остальным несовершеннолетним осужденным, совершившим преступления небольшой тяжести впервые.
— ч. 6 ст. 88 УК РФ
- Несовершеннолетний, совершивший преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобожден от уголовной ответственности, если будет признано, что его исправление может быть достигнуто путем применения принудительных мер воспитательного воздействия.
— ч. 1 ст. 90 УК РФ
Эти нормы касаются самого молодого человека, а не заявительницы. Для заявительницы его несовершеннолетие юридического значения почти не имеет, кроме одного: если его признают соучастником, а её — склонившей/вовлёкшей, но само по себе то, что свёртки положил он, а часть была у него, работает в пользу заявительницы — это ограничивает объём вменяемого ей вещества.
Важно процессуально: участие защитника по делу несовершеннолетнего обязательно, тогда как для заявительницы защитник по её собственному делу обеспечивается по её просьбе либо при заключении под стражу.
- Участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если: 1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном статьей 52 настоящего Кодекса; 2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;
— п. 2 ч. 1 ст. 51 УПК РФ
Вывод: 16-летний молодой человек сам несёт уголовную ответственность по ст. 228 УК РФ (возраст ответственности достигнут), но как несовершеннолетний пользуется существенными льготами (запрет лишения свободы за впервые совершённое преступление небольшой/средней тяжести, возможность освобождения с воспитательными мерами). Для заявительницы его несовершеннолетие принципиально не меняет её положение, а тот факт, что свёртки положил он и часть находилась у него, сужает вменяемый ей объём вещества.
Смягчающие обстоятельства: двое малолетних детей, отсрочка и мера пресечения
Наличие у заявительницы малолетних детей (2 года и 3 недели) прямо признаётся смягчающим обстоятельством, а совершение деяния по просьбе/в силу зависимости от другого лица — дополнительным смягчающим фактором:
г) наличие малолетних детей у виновного; д) совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания; е) совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости;
— п. «г» и «е» ч. 1 ст. 61 УК РФ
Наличие совокупности смягчающих обстоятельств (двое малолетних детей, второстепенная роль, признание, содействие) открывает путь к назначению наказания ниже низшего предела:
- При наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, а равно при активном содействии участника группового преступления раскрытию этого преступления наказание может быть назначено ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, или суд может назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотрен этой статьей, или не применить дополнительный вид наказания, предусмотренный в качестве обязательного. 2. Исключительными могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства, так и совокупность таких обстоятельств.
— ч. 1 и 2 ст. 64 УК РФ
Главный практический инструмент для матери с двумя малолетними детьми — отсрочка отбывания наказания до достижения ребёнком 14 лет (ст. 82 УК РФ), которая применяется к женщине, имеющей ребёнка до 14 лет, за исключением ограниченного круга преступлений (террористические и ряд половых — ст. 228 не входит в исключения):
- Беременной женщине, женщине, имеющей ребенка в возрасте до четырнадцати лет, мужчине, имеющему ребенка в возрасте до четырнадцати лет и являющемуся единственным родителем, кроме лиц, которым назначено наказание в виде лишения свободы за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста, лишения свободы на срок свыше пяти лет за тяжкие и особо тяжкие преступления против личности, лишения свободы за преступления, предусмотренные статьями 205, 205 1 , 205 2 , 205 3 , 205 4 и 205 5 , частями третьей и четвертой статьи 206, частью четвертой статьи 211, статьей 361 настоящего Кодекса, и сопряженные с осуществлением террористической деятельности преступления, предусмотренные статьями 277, 278, 279 и 360 настоящего Кодекса, суд может отсрочить реальное отбывание наказания до достижения ребенком четырнадцатилетнего возраста.
— ч. 1 ст. 82 УК РФ
С учётом того, что у заявительницы есть ребёнок 3 недели (и даже 2-летний сын), отсрочка по ч. 1 ст. 82 УК РФ применима на срок до достижения ребёнком 14 лет.
По мере пресечения — женщины, имеющие малолетних детей, защищены от заключения под стражу, кроме случаев тяжкого/особо тяжкого преступления:
- К несовершеннолетнему, беременной женщине, женщине, имеющей малолетнего ребенка, мужчине, являющемуся единственным родителем малолетнего ребенка, усыновителю или опекуну малолетнего ребенка, единственному родителю, усыновителю, опекуну или попечителю ребенка-инвалида заключение под стражу в качестве меры пресечения может быть применено в случае, если они подозреваются или обвиняются в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления.
— ч. 2 ст. 108 УПК РФ
При выборе меры пресечения суд обязан учитывать семейное положение и наличие детей:
- При решении вопроса о необходимости избрания меры пресечения в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления и определения ее вида при наличии оснований, предусмотренных статьей 97 настоящего Кодекса, должны учитываться также тяжесть преступления, его совершение с применением насилия либо с угрозой его применения, сведения о личности подозреваемого или обвиняемого, его возраст, состояние здоровья, семейное положение, род занятий и другие обстоятельства.
— ч. 1 ст. 99 УПК РФ
Вывод: наличие двух малолетних детей даёт заявительнице: (1) смягчающее обстоятельство п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ (формально — «наличие малолетних детей», причём двое детей), (2) право на отсрочку отбывания наказания по ст. 82 УК РФ до достижения ребёнком 14 лет, (3) повышенную защиту от заключения под стражу по ч. 2 ст. 108 УПК РФ — оно возможно только при обвинении в тяжком/особо тяжком преступлении (то есть фактически лишь при крупном/особо крупном размере по ч. 2–3 ст. 228 УК РФ). Всё это существенно снижает и вероятность реального лишения свободы, и вероятность содержания под стражей.
Возможность освобождения от ответственности и процедура (форма расследования)
По ст. 228 УК РФ действует специальное основание освобождения — примечание 1: добровольная сдача и активное способствование раскрытию. Однако изъятие при задержании добровольной сдачей не признаётся:
Лицо, совершившее предусмотренное настоящей статьей преступление, добровольно сдавшее наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом указанных средств, веществ или их аналогов, а также с незаконными приобретением, хранением, перевозкой таких растений либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление
— примечание 1 к ст. 228 УК РФ, п. 1
Поскольку вещество изъяли сотрудники полиции при задержании (а не заявительница сдала его добровольно до того), примечание 1 к ст. 228 УК РФ к ней, скорее всего, неприменимо — но активное способствование (например, изобличение сбытчика, указание источника) учитывается как смягчающее и может позволить применить ст. 75 УК РФ по ч. 1 ст. 228 (преступление небольшой тяжести):
- Лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобождено от уголовной ответственности, если после совершения преступления добровольно явилось с повинной, способствовало раскрытию и расследованию этого преступления, возместило ущерб или иным образом загладило вред, причиненный этим преступлением, и вследствие деятельного раскаяния перестало быть общественно опасным.
— ч. 1 ст. 75 УК РФ
По процедуре: ч. 1 ст. 228 УК РФ отнесена к дознанию (форма предварительного расследования — дознание), тогда как ч. 2 и 3 — к предварительному следствию:
- по уголовным делам о преступлениях, предусмотренных статьями 112, 115, 116, 116 1 , 117 частью первой, 118, 119, 121, 122 частями первой и второй, 123 частью первой, 125, 127 частью первой, 128 1 , 150 частью первой, 151 частью первой, 151 1 , 153 - 157, 158 частью первой, 158 1 , 159 частью первой, 159 1 частью первой, 159 2 частью первой, 159 3 частью первой, 159 5 частью первой, 159 6 частью первой, 160 частью первой, 161 частью первой, 163 частью первой, 165 частью первой, 166 частью первой, 167 частью первой, 168, 170, 170 2 , 171 частью первой, 171 1 частями первой, третьей и пятой, 171 4 , 171 5 , 172 4 частью первой, 175 частями первой и второй, 177, 180 частью первой , 181 частью первой, 191 1 частями первой и второй, 193 частью первой, 193 1 частью первой, 194 частями первой и второй, 200 1 частью первой, 200 3 частью первой, 203, 204 2 , 207 частью первой, 213 частью первой, 214, 215 3 частью первой, 215 4 частью первой, 218, 219 частью первой, 220 частью первой, 221 частью первой, 222 частями первой и седьмой , 223 частью четвертой , 224, 226 1 частью первой, 228 частью первой, 228 2
— п. 1 ч. 3 ст. 150 УПК РФ
Вывод: добровольная сдача по примечанию 1 к ст. 228 УК РФ в данной ситуации маловероятна (изъятие произошло при задержании), но активное способствование раскрытию (изобличение источника/сбытчика) реально работает и как смягчающее, и как основание освобождения по ч. 1 ст. 75 УК РФ при ч. 1 ст. 228 УК РФ. Если вменяется только ч. 1 ст. 228 УК РФ — расследование ведёт дознаватель; при ч. 2 или ч. 3 (крупный/особо крупный размер) — предварительное следствие.
Смежный риск: половое сношение с лицом, не достигшим 16 лет (ст. 134 УК РФ)
Дочери 3 недели, то есть зачатие произошло примерно за 9 месяцев до её рождения. Если на момент зачатия молодому человеку ещё не исполнилось 16 полных лет, а заявительнице на тот момент уже было 18 лет (сейчас ей 21), имеются формальные признаки состава по ч. 1 ст. 134 УК РФ (половое сношение с лицом, не достигшим 16 лет, лицом старше 18 лет):
- Половое сношение с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста, совершенное лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, - (В редакции Федерального закона от 28.12.2013 № 380-ФЗ ) наказывается обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо ограничением свободы на срок до четырех лет, либо принудительными работами на срок до четырех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо лишением свободы на срок до четырех лет
— ч. 1 ст. 134 УК РФ
При этом действует важная льгота — если разница в возрасте между партнёрами менее 4 лет, лишение свободы не применяется:
- В случае, если разница в возрасте между потерпевшей (потерпевшим) и подсудимым (подсудимой) составляет менее четырех лет, к последнему не применяется наказание в виде лишения свободы за совершенное деяние, предусмотренное частью первой настоящей статьи
— примечание 2 к ст. 134 УК РФ, п. 2
Разница в возрасте здесь 5 лет (21 и 16), что превышает 4 года, поэтому примечание 2 к ст. 134 УК РФ на заявительницу не распространяется, но оно даёт ориентир: состав по ч. 1 ст. 134 УК РФ возможен только если половое сношение состоялось в период, когда молодому человеку было меньше 16 лет, а заявительнице — больше 18 лет.
Вывод: если зачатие произошло до исполнения молодому человеку 16 лет, существует реальный, но зависящий от дат риск привлечения заявительницы по ч. 1 ст. 134 УК РФ (наказание до 4 лет лишения свободы). Если же на момент зачатия ему уже исполнилось 16 лет — состава ст. 134 УК РФ нет вовсе (возраст согласия достигнут). Этот вопрос не связан напрямую с делом о наркотиках, но должен быть осознан заявительницей; точные даты зачатия и дата 16-летия молодого человека — решающие факты.
Соучастие и вменение вещества, изъятого у молодого человека
Разграничение объёма вменяемого вещества и роли заявительницы строится на институте соучастия. Ответственность каждого соучастника определяется характером и степенью его фактического участия:
- Соисполнители отвечают по статье Особенной части настоящего Кодекса за преступление, совершенное ими совместно, без ссылки на статью 33 настоящего Кодекса. 3. Уголовная ответственность организатора, подстрекателя и пособника наступает по статье, предусматривающей наказание за совершенное преступление, со ссылкой на статью 33 настоящего Кодекса, за исключением случаев, когда они одновременно являлись соисполнителями преступления.
— ч. 2 и 3 ст. 34 УК РФ
Если заявительница лишь хранила часть вещества при себе по просьбе молодого человека, а остальное он держал при себе сам, то она отвечает только за свою часть; вещество, находившееся у него, может быть вменено ей лишь при доказанности совместного владения либо сговора.
- Преступление признается совершенным группой лиц по предварительному сговору, если в нем участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном совершении преступления.
— ч. 2 ст. 35 УК РФ
Важный риск, который отсюда вытекает: если следствие усмотрит, что молодой человек и заявительница заранее договорились о совместном хранении (он попросил, она согласилась и положила свёртки в карманы), возможна квалификация по группе лиц по предварительному сговору (ч. 2 ст. 35 УК РФ), что влечёт более строгое наказание и для заявительницы, и для него. Напротив, отсутствие доказательств сговора сужает обвинение до индивидуального хранения каждым своей части.
Вывод: заявительница отвечает по ст. 228 УК РФ за то вещество, которое находилось при ней, по правилам индивидуальной ответственности (ч. 1 ст. 34 УК РФ — характер и степень фактического участия каждого). Вещество, изъятое у молодого человека, вменяется ей только при доказанности совместного владения или предварительного сговора (ч. 2 ст. 35 УК РФ), который в данной ситуации следует оценивать как риск, а не как автоматический вывод, — сам факт просьбы «положи свёртки» о совместном хранении не свидетельствует. Отсутствие сговора защищает её от группового квалифицирующего признака.
Процессуальные особенности в отношении несовершеннолетнего (гл. 50 УПК РФ)
Дело о преступлении, совершённом несовершеннолетним, ведётся в общем порядке с изъятиями гл. 50 УПК РФ:
Производство по уголовному делу о преступлении, совершенном несовершеннолетним, осуществляется в общем порядке, установленном частями второй и третьей настоящего Кодекса, с изъятиями, предусмотренными настоящей главой.
— ст. 420 УПК РФ, п. 2
По делу несовершеннолетнего дополнительно устанавливаются его возраст, условия жизни и воспитания, уровень психического развития, а также влияние на него старших по возрасту лиц:
При производстве предварительного расследования и судебного разбирательства по уголовному делу о преступлении, совершенном несовершеннолетним, наряду с доказыванием обстоятельств, указанных в статье 73 настоящего Кодекса, устанавливаются: 1) возраст несовершеннолетнего, число, месяц и год рождения; 2) условия жизни и воспитания несовершеннолетнего, уровень психического развития и иные особенности его личности; 3) влияние на несовершеннолетнего старших по возрасту лиц. 2. При наличии данных, свидетельствующих об отставании в психическом развитии, не связанном с психическим расстройством, устанавливается также, мог ли несовершеннолетний в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими. 3. При производстве предварительного расследования и судебного разбирательства по уголовному делу о преступлении средней тяжести или тяжком преступлении, совершенных несовершеннолетним, за исключением преступлений, указанных в части пятой статьи 92 Уголовного кодекса Российской Федерации , устанавливается также наличие или отсутствие у несовершеннолетнего заболевания, препятствующего его содержанию и обучению в специальном учебно-воспитательном учреждении закрытого типа, для рассмотрения судом вопроса о возможности освобождения несовершеннолетнего от наказания и направлении его в указанное учреждение в соответствии с частью второй статьи 92 Уголовного кодекса Российской Федерации . (Дополнение частью - Федеральный закон от 28.
— ст. 421 УПК РФ, п. 1
Последний пункт имеет прямое значение для заявительницы: по делу молодого человека следствие обязано устанавливать влияние на него старших по возрасту лиц, и заявительница (21 год) формально подпадает под эту категорию. Это не образует отдельного состава само по себе, но должно учитываться при оценке её роли: если следствие придёт к выводу, что именно она склонила несовершеннолетнего к обороту наркотиков, это может быть расценено не только как фактор его дела, но и как основание усиления её собственной роли (вплоть до вопросов о вовлечении). В описанной ситуации инициатива исходила от него («он попросил»), что, наоборот, работает в её пользу.
Вывод: несовершеннолетний возраст молодого человека влечёт особый порядок производства по его делу (гл. 50 УПК РФ) с обязательным участием защитника (п. 2 ч. 1 ст. 51 УПК РФ) и законного представителя. Для заявительницы это создаёт двоякий риск: с одной стороны, её возраст (21 год) делает её «старшим по возрасту лицом», чьё влияние на несовершеннолетнего следствие обязано устанавливать; с другой — тот факт, что инициатива хранения исходила от самого несовершеннолетнего, а не от неё, существенно снижает этот риск. Ей целесообразно настаивать на собственной второстепенной, ведомой роли.
Вам грозит ответственность по ст. 228 УК РФ за незаконное хранение наркотического средства без цели сбыта, при этом вменяемая вам масса определяется только по веществу, изъятому лично у вас, без сложения с массой, найденной у 16-летнего молодого человека. Наличие двух малолетних детей даёт вам право на смягчение наказания, отсрочку его отбывания до достижения ребёнком 14 лет и существенно ограничивает возможность заключения под стражу.
Квалификация ваших действий. При отсутствии доказательств умысла на сбыт ваши действия квалифицируются по ст. 228 УК РФ (незаконное хранение без цели сбыта). Согласно п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14, размер вещества определяется по количеству каждого средства в отдельности без их сложения — это значит, что вам вменяется только та часть, которая была обнаружена в ваших карманах, а не все 39 грамм суммарно. Конкретная часть статьи (ч. 1, 2 или 3 ст. 228 УК РФ) зависит от вида наркотика и массы, изъятой именно у вас, по Постановлению Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002 (п. 4 Пленума № 14, примечание 2 к ст. 228 УК РФ). Если масса вашей части не превышает значительный размер — возможна административная ответственность по ст. 6.8 КоАП РФ (п. 5 Пленума № 14). Сам по себе факт нахождения вещества в свёртках не образует сбыта: для переквалификации на ст. 228.1 УК РФ нужны доказательства умысла на реализацию — договорённости с потребителями, закладки, возмездность (п. 13 Пленума № 14).
Учёт несовершеннолетия молодого человека. 16-летний молодой человек сам несёт уголовную ответственность по ст. 228 УК РФ, поскольку возраст ответственности за это преступление — 16 лет (п. 1 ст. 20 УК РФ). Как несовершеннолетний он пользуется льготами: возможны принудительные меры воспитательного воздействия (п. 1 ст. 87, ч. 1 ст. 90 УК РФ). Лишение свободы не может быть назначено несовершеннолетнему, впервые совершившему преступление небольшой тяжести (для лиц 16–18 лет), а для совершивших преступление в возрасте до 16 лет — также и средней тяжести (ч. 6 ст. 88 УК РФ); поскольку молодому человеку уже 16 лет, к нему применима льгота только в части небольшой тяжести. Для вас его несовернолетие принципиального значения не имеет, однако тот факт, что свёртки положил он и часть вещества находилась у него, сужает объём вменяемой вам массы — при отсутствии доказательств предварительного сговора (ч. 2 ст. 35 УК РФ) вы отвечаете только за свою часть; при доказанности сговора возможна квалификация по группе лиц по предварительному сговору.
Смягчающие обстоятельства и отсрочка. Наличие у вас двух малолетних детей (2 года и 3 недели) признаётся смягчающим обстоятельством по п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ. Совершение деяния по просьбе другого лица может быть учтено как совершение преступления в силу зависимости (п. «е» ч. 1 ст. 61 УК РФ). Совокупность смягчающих обстоятельств даёт суду право назначить наказание ниже низшего предела по ст. 64 УК РФ. Главное — вы как женщина, имеющая ребёнка до 14 лет, имеете право на отсрочку реального отбывания наказания до достижения ребёнком 14 лет по ч. 1 ст. 82 УК РФ (ст. 228 УК РФ в перечень исключений не входит). Заключение под стражу в отношении вас как женщины с малолетним ребёнком возможно только при обвинении в тяжком или особо тяжком преступлении (ч. 2 ст. 108 УПК РФ), то есть фактически лишь при крупном или особо крупном размере по ч. 2–3 ст. 228 УК РФ. При избрании меры пресечения суд обязан учитывать ваше семейное положение и наличие детей (ч. 1 ст. 99 УПК РФ).
Пошаговые действия
-
Обеспечьте участие защитника. Если у вас нет адвоката, заявите письменное ходатайство следователю (дознавателю) о назначении защитника — при угрозе заключения под стражу участие защитника обязательно. Не давайте показаний без адвоката, воспользуйтесь ст. 51 Конституции РФ.
-
Уточните вид наркотика и массу, изъятую именно у вас. Заявите ходатайство об ознакомлении с постановлением о назначении экспертизы и заключением эксперта, чтобы установить, какое вещество и в каком количестве вменяется лично вам. От этого зависит часть ст. 228 УК РФ и категория тяжести преступления.
-
Зафиксируйте наличие малолетних детей. Представьте следователю (дознавателю) копии свидетельств о рождении обоих детей (2 года и 3 недели) с ходатайством о приобщении к материалам дела — это необходимо для учёта смягчающего обстоятельства (п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ) и для решения вопроса о мере пресечения (ч. 2 ст. 108, ч. 1 ст. 99 УПК РФ).
-
Заявите о непричастности к веществу, изъятому у молодого человека. В протоколе допроса и в отдельном ходатайстве укажите, что свёртки вам положил он, вы не знали о содержимом (если это соответствует действительности), а часть вещества, изъятая у него, к вам отношения не имеет — со ссылкой на п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14 о раздельном определении размера.
-
При избрании меры пресечения. Если следствие выйдет в суд с ходатайством о заключении под стражу, заявляйте о наличии малолетних детей и ссылайтесь на ч. 2 ст. 108 УПК РФ — заключение под стражу возможно только при обвинении в тяжком или особо тяжком преступлении. Ходатайствуйте о домашнем аресте, запрете определённых действий или подписке о невыезде.
-
При постановлении приговора. Если дело дойдёт до суда, заявляйте ходатайство о применении ст. 82 УК РФ — отсрочки отбывания наказания до достижения ребёнком 14 лет, а также о назначении наказания ниже низшего предела по ст. 64 УК РФ с учётом совокупности смягчающих обстоятельств (двое малолетних детей, второстепенная роль, признание, содействие).