Здравствуйте, меня задержали сотрудники, сделали обыск в доме, потом отпустили с подпиской о невыезде. Вменяют обвинение по статье 322 часть 3. Подскажите, есть ли шанс на условный срок? У меня уже была судимость по части 2 той же статьи, тогда дали штраф сто тысяч рублей. Боюсь реального лишения свободы.
НейроадвокатВам предъявлено обвинение по части 3 статьи 322 Уголовного кодекса РФ. Эта норма предусматривает ответственность за незаконное пересечение Государственной границы, совершённое при отягчающих обстоятельствах (группой лиц по предварительному сговору, организованной группой либо с применением насилия или угрозы его применения). Ранее Вы были осуждены по части 2 той же статьи к штрафу в размере 100 000 рублей.
Сейчас Вам избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде. Вы опасаетесь реального лишения свободы и интересуетесь, возможен ли условный срок.
Санкция нормы прямо указана в законе:
«Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные группой лиц по предварительному сговору или организованной группой либо с применением насилия или с угрозой его применения, — наказываются лишением свободы на срок до пяти лет» (УК РФ, статья 322, часть 3).
Таким образом, максимальный срок лишения свободы составляет 5 лет. При этом иные виды наказания (штраф, принудительные работы) в санкции части 3 не предусмотрены. Преступление, за которое предусмотрено максимальное наказание до 5 лет лишения свободы, относится к категории средней тяжести:
«Преступлениями средней тяжести признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает пяти лет лишения свободы…» (УК РФ, статья 15, часть 3).
Это важно, так как категория влияет на расчёт рецидива и на возможность условного осуждения.
Ваша предыдущая судимость по части 2 статьи 322 УК РФ была за умышленное преступление (средней тяжести). Если эта судимость не погашена, новое умышленное преступление той же категории образует рецидив преступлений.
Для погашения судимости за штраф срок установлен законом:
«Судимость погашается: …
б) в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, — по истечении одного года после отбытия или исполнения наказания» (УК РФ, статья 86, часть 3, пункт «б»).
Штраф является более мягким наказанием, чем лишение свободы (статья 46 УК РФ). Следовательно, Ваша судимость по части 2 ст. 322 будет погашена через 1 год после полной уплаты штрафа. Если с момента уплаты прошло больше года — судимость погашена, и рецидив отсутствует. Если меньше — судимость сохраняется, и новое преступление совершено при простом рецидиве (статья 18, часть 1 УК РФ). Для опасного или особо опасного рецидива в данном случае нет оснований, так как ранее назначалось не лишение свободы, а штраф.
Условное осуждение регулируется статьёй 73 УК РФ. Закон прямо указывает, когда условное осуждение не назначается:
«Условное осуждение не назначается: …
в) при опасном или особо опасном рецидиве» (УК РФ, статья 73, часть 1, пункт «в»).
Ваш возможный рецидив является простым, а не опасным и не особо опасным. Следовательно, закон не содержит формального запрета на применение условного осуждения в Вашей ситуации. Это принципиальный момент: обвинение по части 3 статьи 322 с простым рецидивом не лишает суд права постановить считать назначенное лишение свободы условным, если он придёт к выводу о возможности исправления Вас без реального отбывания наказания.
Если рецидив будет признан, суд обязан применить положения статьи 68 УК РФ:
«Срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части» (УК РФ, статья 68, часть 2).
В Вашем случае максимальный срок лишения свободы — 5 лет. Одна треть от 5 лет составляет 1 год и 8 месяцев. Это значит, что даже при самом благоприятном раскладе, если не будут применены специальные смягчающие механизмы, минимальный назначаемый срок лишения свободы при рецидиве не может быть ниже 1 года 8 месяцев.
Однако есть важное исключение (призыв к активной защите):
«При любом виде рецидива преступлений, если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные статьей 61 настоящего Кодекса, срок наказания может быть назначен менее одной третьей части максимального срока… а при наличии исключительных обстоятельств, предусмотренных статьей 64 настоящего Кодекса, может быть назначено более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление» (УК РФ, статья 68, часть 3).
То есть признание смягчающих обстоятельств позволяет уйти от жёсткой «одной трети», а исключительные обстоятельства — даже назначить наказание ниже низшего предела (например, менее 2 месяцев лишения свободы или вовсе другой вид наказания, хотя санкция ч.3 ст. 322 других основных видов наказания не содержит).
Для получения условного осуждения или максимально мягкого наказания ключевую роль играют смягчающие обстоятельства.
Из статьи 61 УК РФ к Вашей ситуации наиболее применимы:
Важно: наличие смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к», при отсутствии отягчающих обстоятельств даёт дополнительную гарантию в виде ограничения максимального срока:
«При наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к» части первой статьи 61… и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока…» (УК РФ, статья 62, часть 1).
(Две трети от 5 лет — это 3 года 4 месяца).
Отягчающим обстоятельством в Вашем случае, если рецидив будет установлен, станет сам рецидив преступлений:
«Отягчающими обстоятельствами признаются:
а) рецидив преступлений» (УК РФ, статья 63, часть 1, пункт «а»).
Но наличие отягчающего обстоятельства не препятствует применению условного осуждения в принципе. Суд обязан оценить всю совокупность данных.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 58 от 22.12.2015 (далее — Постановление) требует от судов строго индивидуального подхода. В нём подчеркивается:
«К сведениям о личности, которые подлежат учету при назначении наказания, относятся характеризующие виновного сведения, которыми располагает суд при вынесении приговора. К таковым могут, в частности, относиться данные о семейном и имущественном положении совершившего преступление лица, состоянии его здоровья, поведении в быту, наличии у него на иждивении несовершеннолетних детей, иных нетрудоспособных лиц» (Постановление Пленума ВС РФ от 22.12.2015 N 58, пункт 1).
То, что Вам избрана подписка о невыезде, также косвенно свидетельствует о том, что следствие не считает Вас лицом, склонным скрываться или препятствовать правосудию, и это может быть доводом в пользу возможности исправления без изоляции от общества.
Условное осуждение допустимо, если суд, учитывая характер и степень общественной опасности, личность виновного, смягчающие и отягчающие обстоятельства, придёт к выводу о возможности исправления без реального отбывания лишения свободы (статья 73, часть 2 УК РФ). Срок лишения свободы при этом может быть назначен до 8 лет (ч.1 ст.73), а Ваша санкция значительно ниже.
Уточнить момент погашения прошлой судимости
Если с даты полной уплаты штрафа 100 000 рублей прошло больше одного года, судимость погашена. В таком случае рецидив отсутствует, отягчающее обстоятельство в виде рецидива не применяется, а погашенная судимость не должна учитываться как отрицательно характеризующая Вас. Это существенно улучшает прогноз.
Активно способствовать расследованию
Дайте правдивые признательные показания, сообщите обо всех известных соучастниках и обстоятельствах. Это может быть расценено как явка с повинной или активное способствование раскрытию преступления (пункт «и» части 1 статьи 61 УК РФ) и позволит не только применить льготное правило о двух третях (при отсутствии других отягчающих), но и смягчить участь по усмотрению суда.
Заявлять о всех смягчающих факторах
Предоставьте суду любые материалы, положительно характеризующие Вас: справки о состоянии здоровья, наличии иждивенцев, грамоты, характеристики с места жительства и работы. Даже если обстоятельство не названо в части 1 статьи 61, суд может признать его смягчающим на основании части 2 той же статьи.
Рассмотреть возможность особого порядка судебного разбирательства
При согласии с обвинением и соблюдении условий главы 40 УПК РФ, дело может быть рассмотрено в особом порядке, что влечёт ограничение максимального наказания:
«Срок или размер наказания… не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания» (УК РФ, статья 62, часть 5).
Это уменьшит верхнюю планку наказания (максимум 3 года 4 месяца) и может положительно повлиять на решение об условном осуждении.
Загладить вред, если он причинён
Если преступлением причинён материальный или моральный вред (например, государству), добровольное возмещение или заглаживание (пункт «к» части 1 статьи 61) станет дополнительным весомым смягчающим обстоятельством.
У Вас есть вероятность получить условное осуждение.
Закон не запрещает назначать условное наказание при простом рецидиве, а преступление, предусмотренное частью 3 статьи 322 УК РФ, относится к категории средней тяжести и не входит в перечень статей, по которым условное осуждение безусловно исключено.
Исход зависит от ваших действий и конкретных обстоятельств.
Решающее значение будут иметь: погашена ли прошлая судимость; наличие смягчающих обстоятельств (особенно активное способствование, явка с повинной, признание вины); отсутствие особо негативных данных о личности.
Даже если судимость не погашена и рецидив установлен, с помощью смягчающих обстоятельств можно добиться назначения срока лишения свободы ниже 1/3 от 5 лет, в том числе с применением статьи 73 (условно). При исключительных обстоятельствах возможно даже наказание по статье 64 УК РФ.
Настоятельно рекомендуется немедленно обратиться к профессиональному адвокату для выработки линии защиты. Адвокат поможет правильно оформить признательные показания, собрать характеризующий материал, заявить ходатайства об особом порядке и о признании смягчающих обстоятельств, а также оценит перспективу полного освобождения от наказания при погашении предыдущей судимости.
Конкретный шанс на условный срок есть, и его можно существенно укрепить активными правомерными действиями в ходе следствия и суда.
Подробно опишите детали,
и Нейроадвокат подберёт решение
