Защитник подсудимого участвует в исследовании доказательств, заявляет ходатайства, излагает суду свое мнение по существу обвинения и его доказанности, об обстоятельствах, смягчающих наказание подсудимого или оправдывающих его, о мере наказания, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 248
Теперь обратимся к материально-правовым основаниям для смягчения наказания. Санкция части 4 статьи 228.1 УК РФ предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от десяти до двадцати лет. Это особо тяжкое преступление, поэтому напрямую условное осуждение по статье 73 УК РФ к нему неприменимо, так как часть 1 этой статьи допускает условное осуждение только при назначении лишения свободы на срок до восьми лет. Однако это не означает, что смягчение невозможно — существует институт назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено законом, по статье 64 УК РФ.
Часть 4 предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от десяти до двадцати лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до двадцати лет или без такового и со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 228.1
Если, назначив исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы на срок до восьми лет, суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания, он постановляет считать назначенное наказание условным.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 73
Статья 64 УК РФ даёт суду право при наличии исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, назначить наказание ниже низшего предела, предусмотренного санкцией. Исключительными могут быть признаны, в частности, поведение виновного во время или после совершения преступления, его роль, активное содействие раскрытию преступления. Ваш муж может обладать такими смягчающими обстоятельствами, как явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления — это прямо указано в пункте «и» части 1 статьи 61 УК РФ. Если такие обстоятельства имеются и отсутствуют отягчающие, то применяется статья 62 УК РФ, ограничивающая максимальное наказание двумя третями верхнего предела (до 13 лет 4 месяцев), но это не снижает нижнюю планку. Однако при наличии исключительных обстоятельств наказание может быть назначено ниже 10 лет, вплоть до любого срока или даже более мягкого вида (например, принудительные работы, если они не запрещены для данной статьи). Именно на статью 64 следует опираться в речи, подчёркивая, что положительные характеристики, отсутствие судимости, наличие детей, работа, просьба коллектива — это те обстоятельства, которые в совокупности могут быть признаны исключительными.
При наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, а равно при активном содействии участника группового преступления раскрытию этого преступления наказание может быть назначено ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, или суд может назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотрен этой статьей, или не применить дополнительный вид наказания, предусмотренный в качестве обязательного.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 64
- Смягчающими обстоятельствами признаются:
...
и) явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления;
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 61
Далее, общие начала назначения наказания по статье 60 УК РФ требуют учитывать личность виновного, обстоятельства, смягчающие наказание, а также влияние наказания на условия жизни семьи. Поскольку вы как общественный защитник можете представить суду характеризующие материалы и ходатайство с места работы, это прямо подпадает под пункт 3 части 1 статьи 53 УПК РФ, позволяющий защитнику собирать и представлять доказательства, в том числе путём истребования характеристик. В силу статьи 86 УПК РФ защитник вправе собирать документы, а статья 84 относит такие документы (характеристики, ходатайства) к иным документам, которые могут быть признаны доказательствами, если имеют значение для установления обстоятельств, характеризующих личность. Представленное коллективное ходатайство будет являться таким документом.
- Документы приобщаются к материалам уголовного дела и хранятся в течение всего срока его хранения. По ходатайству законного владельца изъятые и приобщенные к уголовному делу документы или их копии могут быть переданы ему.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 84
Защитник вправе собирать доказательства путем: 1) получения предметов, документов и иных сведений; 2) опроса лиц с их согласия; 3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обя
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 86
Относительно отсрочки отбывания наказания — статья 82 УК РФ предусматривает возможность отсрочки для мужчины, имеющего ребёнка в возрасте до четырнадцати лет и являющегося единственным родителем. Если ваш муж является единственным родителем, то данная норма может быть применена, однако часть 1 статьи 82 содержит исключение: отсрочка не назначается лицам, осуждённым к лишению свободы на срок свыше пяти лет за тяжкие и особо тяжкие преступления против личности, а также за ряд других преступлений (террористической и экстремистской направленности). Преступления по части 4 статьи 228.1 УК РФ не относятся к преступлениям против личности, поэтому это исключение здесь не действует. Следовательно, для единственного родителя ребёнка до 14 лет отсрочка возможна и при осуждении по данной статье. Однако закон требует, чтобы наказание назначалось в виде лишения свободы, при этом срок не имеет значения — ограничение по сроку в 5 лет касается только преступлений против личности, для других составов оно не установлено. Поэтому в речи можно упомянуть о наличии ребёнка и просить суд применить статью 82 УК РФ, если ваш муж является единственным родителем.
- ...мужчине, имеющему ребенка в возрасте до четырнадцати лет и являющемуся единственным родителем, кроме лиц, которым назначено наказание в виде лишения свободы за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста, лишения свободы на срок свыше пяти лет за тяжкие и особо тяжкие преступления против личности, лишения свободы за преступления, предусмотренные статьями 205, 205.1, 205.2, 205.3, 205.4 и 205.5, частями третьей и четвертой статьи 206, частью четвертой статьи 211, статьей 361 настоящего Кодекса, и сопряженные с осущес
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 82
Дополнительно в УПК РФ есть статья 398, которая позволяет отсрочить исполнение приговора при наличии иных исключительных обстоятельств (пункт 3). Это может быть тяжёлая болезнь, необходимость ухода за тяжелобольным членом семьи и т.п. Если в деле есть такие обстоятельства, вы можете их привести. Однако эта норма не заменяет материальную статью 82 УК РФ, а дополняет её.
Статья 398 УПК РФ устанавливает основания для отсрочки исполнения приговора, включая беременность осужденной, наличие малолетнего ребенка (п.2), а также другие исключительные обстоятельства (п.3). Однако для ч.4 ст.228.1 УК РФ (особо тяжкое преступление) отсрочка по п.2 не применяется, если наказание превышает 5 лет лишения свободы. Пункт 3 может быть применим при наличии исключительных обстоятельств. Также указано, что вопрос об отсрочке решается по ходатайству, в том числе защитника (п.3).
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 398
Наконец, в прениях вы не можете ухудшать положение подсудимого, но можете свободно излагать доводы о смягчении. Ваше выступление должно быть основано на нормах, которые мы разобрали: статья 64, статья 61 (пункты «г», «и», «к» — при наличии), статья 60 для учёта личности и семьи, статья 82 при наличии условий. С учётом того, что санкция не позволяет напрямую применить условное осуждение, ключевой инструмент — ходатайство о назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено законом, по статье 64 УК РФ. Это даёт суду право снизить срок ниже 10 лет, а затем, если назначенный срок будет до 8 лет лишения свободы, возможно и условное осуждение по статье 73 УК РФ. Таким образом, ваша речь должна последовательно провести суд через эти нормы, подкрепляя их представленными характеристиками и смягчающими обстоятельствами.
