В описанной ситуации усматриваются признаки совершения лицом двух самостоятельных, но связанных единым умыслом неоконченных преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств. Первое деяние квалифицировано как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный организованной группой, в крупном размере (ч. 3 ст. 30, пп. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ). Второе — как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный организованной группой, в особо крупном размере (ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ).
Юридически значимым фактом является то, что оба преступления не были доведены до конца по независящим от лица обстоятельствам (покушение). Это означает, что уголовная ответственность наступает за приготовление к особо тяжкому преступлению (покушение), а правила назначения наказания за неоконченное преступление существенно ограничивают верхний предел санкции.
Ключевой элемент ситуации — наличие у лица досудебного соглашения о сотрудничестве и активное содействие следствию с самого начала. Лицо дало показания на соучастников, участвовало в проверках показаний на месте. Это обстоятельство имеет прямое процессуальное и материально-правовое значение: оно не только подтверждает выполнение условий сотрудничества, но и создает предпосылки для особого порядка судебного разбирательства (гл. 40.1 УПК РФ), а также влечет обязательное смягчение наказания.
Масса изъятого наркотического средства (около 200 граммов смеси) и способ его изъятия (часть при контрольной закупке, часть при обыске) формируют объективную сторону преступлений. В данном случае речь идет о двух эпизодах (покушениях), которые могут быть квалифицированы как продолжаемое преступление или как совокупность преступлений. Однако для правовой квалификации принципиально, что часть наркотиков была изъята из оборота в результате оперативно-розыскного мероприятия (контрольная закупка), а часть — при последующем обыске. Это указывает на то, что умысел на сбыт был направлен на весь объем вещества, но реализован не был.
Субъективная сторона: лицо осознавало, что совершает действия, направленные на незаконный сбыт наркотиков, желало этого, но не смогло довести преступление до конца. Наличие организованной группы (пп. «а» ч. 4 и ч. 5 ст. 228.1) отягчает ответственность.
Таким образом, с правовой точки зрения ситуация представляет собой классическую совокупность двух покушений на особо тяжкие преступления, совершенных в составе организованной группы, с активным посткриминальным поведением обвиняемого (сотрудничество со следствием). Это сочетание особо тяжких статей и смягчающих обстоятельств является юридически значимым для определения окончательного наказания.
Согласно Постановлению Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002, для правильной квалификации содеянного по ч.4 или ч.5 ст.228.1 УК РФ необходимо точно определить, какой размер наркотического средства (крупный или особо крупный) образует около 200 граммов смеси, изъятой в вашем деле. Размер устанавливается после высушивания смеси до постоянной массы, и в зависимости от вида наркотического средства (например, производные N-метилэфедрона, героин, кокаин и т.п.) порог крупного и особо крупного размера различается. Без химической экспертизы конкретного вещества невозможно определить, какая часть ваших действий (около 200 граммов) подпадает под «крупный», а какая — под «особо крупный» размер. Однако сам факт квалификации по двум частям (ч.3 ст.30, ч.4 ст.228.1 п.п.а,г и ч.3 ст.30, ч.5 ст.228.1) указывает, что, по мнению следствия, часть смеси относится к крупному, а часть — к особо крупному размеру. Цитата из документа:
Утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 г. N 1002 ЗНАЧИТЕЛЬНЫЙ, КРУПНЫЙ И ОСОБО КРУПНЫЙ РАЗМЕРЫ ДЛЯ РАСТЕНИЙ, СОДЕРЖАЩИХ НАРКОТИЧЕСКИЕ СРЕДСТВА ИЛИ ПСИХОТРОПНЫЕ ВЕЩЕСТВА, ЛИБО ИХ ЧАСТЕЙ, СОДЕРЖАЩИХ НАРКОТИЧЕСКИЕ СРЕДСТВА ИЛИ ПСИХОТРОПНЫЕ ВЕЩЕСТВА, ДЛЯ ЦЕЛЕЙ СТАТЕЙ 228, 228.1, 229 И 229.1 УГОЛОВНОГО КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ. ... Примечания. 1. Количество определяется после высушивания до постоянной массы при температуре +110 ... +115 градусов Цельсия.
— Постановление Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002, преамбула и примечание 1
Поскольку ваши действия квалифицированы как покушение на сбыт (ч.3 ст.30 УК РФ), это означает, что умысел был направлен на сбыт всей партии, но преступление не было доведено до конца по не зависящим от вас обстоятельствам — изъятие части смеси при контрольной закупке, а остальной части при обыске. В силу ст.30 УК РФ ваши действия признаются именно покушением, а не оконченным преступлением, что влечёт применение правил ст.66 УК РФ. Цитата:
- Покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 30
Наказание за покушение назначается по правилам ст.66 УК РФ. Согласно ч.3 этой статьи, срок или размер наказания за покушение не может превышать трех четвертей максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за оконченное преступление. Для ч.4 ст.228.1 УК РФ максимальное наказание — 20 лет лишения свободы (санкция от 10 до 20 лет, поэтому верхний предел 20 лет). Для ч.5 ст.228.1 УК РФ максимальное наказание — пожизненное лишение свободы, однако ч.4 ст.66 УК РФ прямо запрещает назначение пожизненного лишения свободы за покушение. Следовательно, верхним пределом для покушения на особо крупный сбыт будет максимальный срок лишения свободы, установленный санкцией ч.5, то есть 20 лет (поскольку пожизненное исключено). Далее применяется ограничение ч.3 ст.66: для ч.4 — не более 3/4 от 20 лет, то есть 15 лет; для ч.5 — также не более 3/4 от 20 лет, то есть 15 лет. Важно: нижний предел санкции (10 лет для ч.4, 15 лет для ч.5) при этом сохраняется и не может быть нарушен без применения ст.64 УК РФ. Цитата:
- Срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса за оконченное преступление.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 66
Вы заключили досудебное соглашение о сотрудничестве, что является смягчающим обстоятельством, предусмотренным п. «и» ч.1 ст.61 УК РФ (явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению других соучастников). Это даёт право на применение ч.2 ст.62 УК РФ, которая устанавливает, что при наличии досудебного соглашения и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьёй. При этом данная норма применяется после правил ст.66. То есть сначала вычисляется максимальный срок с учётом покушения (3/4 от верхнего предела), а затем от этой величины берётся половина. Таким образом, для обеих статей верхняя планка снижается: для ч.4 — 15 лет × 1/2 = 7,5 лет; для ч.5 — 15 лет × 1/2 = 7,5 лет. Однако это лишь максимальный предел, который суд не вправе превысить. Минимальный предел (нижняя граница санкции) остаётся: для ч.4 — 10 лет, для ч.5 — 15 лет. Чтобы назначить наказание ниже этих минимумов, необходимо применение ст.64 УК РФ. Ваше досудебное соглашение, активное сотрудничество, участие в проверках показаний могут быть признаны судом исключительными обстоятельствами, существенно уменьшающими степень общественной опасности, что позволит назначить наказание ниже низшего предела. Цитата:
- В случае заключения досудебного соглашения о сотрудничестве при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктом "и" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей стать
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 62
Для применения ст.64 УК РФ необходимо, чтобы суд признал совокупность смягчающих обстоятельств (активное сотрудничество, отсутствие судимости, положительные характеристики, признание вины) исключительными, то есть существенно уменьшающими степень общественной опасности преступления. Закон прямо указывает, что активное содействие участника группового преступления раскрытию этого преступления может быть признано исключительным обстоятельством. В вашем деле фигурируют соучастники (п.п.а,г ч.4 ст.228.1 — сбыт организованной группой и в крупном размере), и ваши показания, данные в ходе досудебного сотрудничества, помогают раскрыть преступление группы. Это повышает шансы на применение ст.64. Цитата:
- При наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, а равно при активном содействии участника группового преступления раскрытию этого преступления наказание может быть назначено ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, или суд может назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотрен этой статьей, или не применить дополнительный вид наказания, предусмотренный в качестве обязательного.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 64
Резюмируя применение описанных норм к вашей ситуации: по ч.3 ст.30, ч.4 ст.228.1 п.п.а,г максимально возможное наказание после применения ст.66 и ст.62 — 7,5 лет лишения свободы, но нижний предел — 10 лет. По ч.3 ст.30, ч.5 ст.228.1 максимально — 7,5 лет, нижний предел — 15 лет. Без ст.64 суд не может опуститься ниже нижнего предела, поэтому по ч.5 формально нижняя граница — 15 лет. Однако при применении ст.64 нижний предел снимается, и суд может назначить, например, 10–12 лет, как прогнозирует адвокат. На практике при наличии досудебного соглашения, активного сотрудничества и положительных данных о личности суды нередко применяют ст.64 и назначают наказание в пределах от 8 до 12 лет. Окончательное наказание назначается по совокупности преступлений (ч.2 ст.69 УК РФ) путём частичного сложения, но это уже предмет отдельного анализа. Таким образом, прогноз адвоката в 10–12 лет реален, особенно если по ч.5 будет признано, что размер не особо крупный, либо суд применит ст.64.
