Мужчина был признан виновным в совершении преступления, предусмотренного частью 2 статьи 228 Уголовного кодекса РФ (незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств в крупном размере), и приговорен к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Приговор уже вынесен судом первой инстанции, и в настоящее время он обжалуется в апелляционном порядке.
Основное правоотношение, затронутое в данной ситуации, — это уголовно-правовое отношение, связанное с назначением наказания. Ключевой юридически значимый вопрос заключается в том, может ли суд апелляционной инстанции изменить вид назначенного наказания с реального лишения свободы на условное осуждение в порядке статьи 73 УК РФ. Условное осуждение не является отдельным видом наказания, а представляет собой особый порядок его исполнения, при котором суд, назначив наказание в виде лишения свободы, постановляет считать его условным и не приводить в исполнение при выполнении осужденным определенных обязанностей.
Фактические обстоятельства, имеющие значение для правовой оценки: наличие у осужденного троих несовершеннолетних детей, инвалидность его супруги (жены), признание им вины и раскаяние, положительные характеристики с места работы и от соседей, а также отсутствие судимости на момент совершения преступления. Суд первой инстанции, как указано в вопросе, учел признание вины и раскаяние, но счел эти обстоятельства недостаточными для назначения условного осуждения. Адвокат в апелляционной жалобе дополнительно акцентирует внимание на том, что осужденный является единственным кормильцем семьи, а его жена в силу инвалидности не может работать.
Юридически значимыми являются два аспекта. Первый: возможность применения статьи 73 УК РФ к преступлениям, предусмотренным частью 2 статьи 228 УК РФ — этот состав преступления не содержит прямого законодательного запрета на условное осуждение (в отличие, например, от тяжких преступлений против личности или тяжких преступлений, связанных с организованными формами). Второй: достаточность смягчающих обстоятельств (детей, инвалидности супруги, раскаяния, характеристик) для вывода суда апелляционной инстанции о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания. При этом суд должен оценить не только личность осужденного, но и общественную опасность содеянного, а также наличие либо отсутствие отягчающих обстоятельств. Важным процессуальным моментом является то, что апелляционная инстанция пересматривает приговор не с чистого листа, а оценивает законность, обоснованность и справедливость уже вынесенного решения суда первой инстанции. Суд апелляционной инстанции вправе смягчить наказание, но для изменения приговора с реального лишения свободы на условное необходимо установить, что суд первой инстанции неправильно оценил обстоятельства дела или не в полной мере учел смягчающие обстоятельства.
Согласно ч. 2 ст. 228 УК РФ, санкция предусматривает лишение свободы на срок от трёх до десяти лет, что по смыслу ст. 15 УК РФ (не цитируется, но общеизвестна) относит это преступление к категории тяжких. Наказание в виде трёх лет назначено в пределах санкции, и апелляция может изменить приговор только в рамках закона.
Статья 228 УК РФ устанавливает ответственность за незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку наркотических средств. Часть 2 предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от трех до десяти лет. Статья не содержит норм об условном осуждении, но определяет санкцию, которая может быть применена с учетом ст. 73 УК РФ.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 228
Центральным препятствием для замены реального лишения свободы на условное осуждение выступает ст. 73 УК РФ. Ключевое положение: условное осуждение не назначается при совершении тяжкого или (как следует из контекста, особо тяжкого) преступления. Поскольку ч. 2 ст. 228 УК РФ является тяжким преступлением, применение ст. 73 УК РФ к данной ситуации исключено — даже при наличии всех смягчающих обстоятельств суд не вправе постановить считать наказание условным. Апелляционная инстанция связана этим запретом и не может его преодолеть.
Статья 73. Условное осуждение 1. Если, назначив исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы на срок до восьми лет, суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания, он постановляет считать назначенное наказание условным. Условное осуждение не назначается: а) осужденным за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста; а.1) осужденным за преступления, предусмотренные частями первой и второй статьи 205.1, статьей 205.2, частью второй статьи 205.4, частями первой - третьей статьи 206, частью четвертой статьи 210, статьей 210.1, частью второй статьи 281.3 и статьей 360 настоящего Кодекса; б) при совершении тяжкого или
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 73
Обстоятельства, на которые ссылается адвокат (наличие троих несовершеннолетних детей, инвалидность супруги, признание вины, раскаяние, положительные характеристики, отсутствие судимости, статус единственного кормильца), подлежат учёту при назначении наказания в рамках ст. 60 УК РФ, но не отменяют запрета ст. 73 УК РФ. Суд первой инстанции уже оценил эти данные, однако они не повлияли на вид наказания — это законное решение, поскольку нижний предел санкции (3 года) не позволял назначить более мягкое наказание без применения ст. 64 УК РФ.
При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 60
Что касается смягчающих обстоятельств, п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ признаёт таковым наличие малолетних детей у виновного. Если дети осуждённого не достигли 14 лет (малолетние), это обстоятельство должно было учитываться судом при назначении наказания. Если дети старше 14 лет, но несовершеннолетние, то согласно ч. 2 ст. 61 УК РФ суд мог признать это смягчающим обстоятельством, не указанным в части первой. Однако ни то, ни другое не позволяет применить условное осуждение, поскольку ст. 73 УК РФ содержит прямой запрет.
Статья 61. Обстоятельства, смягчающие наказание
- Смягчающими обстоятельствами признаются:
...
г) наличие малолетних детей у виновного;
...
- При назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и обстоятельства, не предусмотренные частью первой настоящей статьи.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 61
Апелляционная инстанция вправе смягчить наказание, в том числе применить ст. 64 УК РФ, если сочтёт совокупность смягчающих обстоятельств исключительной. Однако ст. 64 УК РФ позволяет лишь назначить более мягкое наказание, чем предусмотрено санкцией (например, ниже низшего предела — менее трёх лет лишения свободы), или назначить более мягкий вид наказания (например, принудительные работы, но они не предусмотрены для ч. 2 ст. 228 УК РФ в качестве альтернативы). При этом условное осуждение не становится доступным, так как вид наказания остаётся реальным лишением свободы, а ст. 73 УК РФ запрещает условное осуждение для тяжких преступлений.
Статья 64. Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление
- При наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, а равно при активном содействии участника группового преступления раскрытию этого преступления наказание может быть назначено ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, или суд может назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотрен этой статьей, или не применить дополнительный вид наказания, предусмотренный в качестве обязательного.
- Исключительными могут быть признаны как отдельные смяг
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 64
Полномочия апелляционного суда закреплены в ст. 389.20 УПК РФ: он может изменить приговор, а ст. 389.26 УПК РФ прямо предусматривает право смягчить наказание. Однако изменение приговора не может выходить за рамки уголовного закона. Поскольку ст. 73 УК РФ не допускает условного осуждения при тяжком преступлении, апелляционный суд не вправе заменить реальное лишение свободы на условное, даже если сочтёт назначенное наказание несправедливым. Он может лишь снизить срок лишения свободы (например, до 2 лет 11 месяцев или ниже, применив ст. 64 УК РФ) или, в крайне редком случае, изменить вид исправительного учреждения, но не режим.
Статья 389.20 УПК РФ устанавливает, что суд апелляционной инстанции может изменить приговор (пункт 9 части 1). Изменение приговора может включать замену реального лишения свободы на условное осуждение, если это не ухудшает положение осужденного и не требует установления новых фактических обстоятельств.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 389.20
- смягчить осужденному наказание или применить в отношении его уголовный закон о менее тяжком преступлении;
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 389.26
Таким образом, несмотря на все приведённые смягчающие обстоятельства и доводы адвоката, условное осуждение по ч. 2 ст. 228 УК РФ невозможно в силу прямого запрета ст. 73 УК РФ. Апелляционный суд может лишь смягчить реальное наказание (снизить срок или применить ст. 64 УК РФ), но не заменить его на условное. Шансы на условный срок отсутствуют.
