Согласно ст. 131 УК РФ, изнасилование, совершённое с использованием беспомощного состояния потерпевшей, а также в отношении несовершеннолетней, образует особо квалифицированный состав. Поскольку девушке 15 лет и есть основания полагать, что ей подсыпали препарат, приведший к утрате способности понимать происходящее или сопротивляться, следователь обязан квалифицировать действия предполагаемого преступника по п. «а» ч. 3 ст. 131 УК РФ. В этой норме прямо указано на несовершеннолетие потерпевшей как отягчающее обстоятельство, а применение препарата подпадает под признак использования беспомощного состояния, что уже заложено в диспозиции ч. 1 ст. 131. Таким образом, преступнику грозит наказание от 8 до 15 лет лишения свободы. Кровь на одежде потерпевшей, обнаруженная на месте преступления и направленная на экспертизу, может стать ключевым доказательством как самого полового сношения, так и возможного присутствия в крови потерпевшей следов психоактивного вещества, что подтвердит беспомощное состояние.
Изнасилование, то есть половое сношение с применением насилия или с угрозой его применения к потерпевшей или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей, - наказывается лишением свободы на срок от трех до шести лет. ... 3. Изнасилование: а) несовершеннолетней ; ... - наказывается лишением свободы на срок от восьми до пятнадцати лет ...
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 131
Аналогичная квалификация возможна и по ст. 132 УК РФ, если имели место насильственные действия сексуального характера иные, чем половое сношение, но в данной ситуации приоритетной остаётся ст. 131, так как речь идёт именно об изнасиловании.
Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, если они: а) совершены в отношении несовершеннолетнего (несовершеннолетней); ... - наказываются лишением свободы на срок от восьми до пятнадцати лет
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 132
Теперь перейдём к процессуальным нормам, регулирующим обязательность медицинского освидетельствования потерпевшей. В силу ст. 179 УПК РФ освидетельствование потерпевшего производится с его согласия, за исключением случаев, когда оно необходимо для оценки достоверности его показаний. В данном случае выявление состояния опьянения (в том числе вызванного подсыпанным препаратом) может быть существенно для проверки показаний потерпевшей о беспомощном состоянии. Однако закон прямо устанавливает, что такое освидетельствование — право, а не обязанность потерпевшей. Если потерпевшая отказывается, следователь не вправе применить принуждение. При этом участковый прав: без согласия потерпевшей никаких мер принудительного забора крови не последует.
Для обнаружения на теле человека особых примет, следов преступления, телесных повреждений, выявления состояния опьянения или иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела, если для этого не требуется производство судебной экспертизы, может быть произведено освидетельствование подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, а также свидетеля с его согласия, за исключением случаев, когда освидетельствование необходимо для оценки достоверности его показаний.
О производстве освидетельствования следователь выносит постановление, которое является обязательным для освидетельствуемого лица.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 179
Что касается назначения судебной экспертизы (в том числе химико-токсикологической по крови), ст. 195 УПК РФ уточняет: экспертиза в отношении потерпевшего производится с его согласия либо согласия его законного представителя, за исключением случаев, прямо перечисленных в ст. 196 УПК РФ. Одним из таких исключений является ситуация, когда необходимо установить психическое или физическое состояние потерпевшего, если возникает сомнение в его способности правильно воспринимать обстоятельства и давать показания. Поскольку подозрение на применение препарата ставит под сомнение способность девушки адекватно воспринимать произошедшее в момент преступления, следователь может счесть обязательным назначение судебно-психиатрической или токсикологической экспертизы. Однако даже в этом случае принудительный забор крови без согласия потерпевшей или её законного представителя недопустим: ст. 195 говорит о согласии, а ст. 196 лишь обязывает назначить экспертизу, но не отменяет необходимость получения согласия на её производство, если речь идёт о потерпевшем. Исключение — случаи, прямо предусмотренные законом (например, для установления личности или при наличии достаточных данных о неспособности потерпевшего самостоятельно осуществлять свои права). В данной ситуации мы не видим таких оснований, поэтому отказ от сдачи крови не нарушает закон.
Судебная экспертиза в отношении потерпевшего, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2, 4 и 5 статьи 196 настоящего Кодекса, а также в отношении свидетеля производится с их согласия или согласия их законных представителей, которые даются указанными лицами в письменном виде.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 195
Пункт 4 ст. 196 УПК РФ прямо указывает на обязательность экспертизы для установления психического или физического состояния потерпевшего, когда возникают сомнения в его способности правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела. Применительно к фактам: если следователь сочтёт, что из-за возможного подсыпания препарата потерпевшая могла не полностью осознавать происходившее, он обязан назначить такую экспертизу. Но это не даёт права принудительно изымать кровь — согласие потерпевшей или её законного представителя остаётся необходимым. Отказ от сдачи крови может быть расценён следователем как негативный фактор, но не может повлечь принуждение.
Статья 196 УПК РФ устанавливает обязательное назначение судебной экспертизы для установления психического или физического состояния потерпевшего, когда возникает сомнение в его способности правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела, и давать показания (п. 4).
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 196
Теперь о правах самой потерпевшей и её законного представителя. Согласно ст. 42 УПК РФ, потерпевшая вправе отказаться свидетельствовать против самой себя. Этот конституционный принцип в уголовном процессе распространяется и на предоставление биологических образцов, которые могут быть использованы против неё. Хотя сдача крови не является свидетельствованием в узком смысле, судебная практика исходит из того, что потерпевший не обязан активно способствовать собственному обвинению. Если результаты анализа покажут наличие наркотического вещества, это может быть формально истолковано как употребление, что потенциально создаёт риск постановки на учёт. Поэтому право не свидетельствовать против себя даёт юридическое основание для отказа от сдачи крови. Кроме того, потерпевшая вправе иметь представителя (п. 8 ч. 2 ст. 42 УПК РФ) — им может выступать её законный представитель (мать, отец или опекун), который будет защищать её интересы, в том числе отказываться от излишних процедур.
Статья 42 УПК РФ определяет права потерпевшего, включая право отказаться свидетельствовать против самого себя (п. 3 ч. 2), что может быть истолковано как право не сдавать анализы, если они могут быть использованы против него. Также потерпевший вправе иметь представителя (п. 8 ч. 2), заявлять ходатайства (п. 5 ч. 2) и знакомиться с материалами дела (п. 12 ч. 2).
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 42
Отдельно стоит рассмотреть вопрос о постановке на учёт у нарколога. В Федеральном законе «Об основах охраны здоровья граждан в РФ» ст. 20 устанавливает, что любое медицинское вмешательство, в том числе забор крови для определения состояния опьянения, требует информированного добровольного согласия гражданина или его законного представителя. Для несовершеннолетних, не достигших 16 лет, такое согласие даёт один из родителей. Без согласия законного представителя медицинское освидетельствование незаконно. Если же согласие не дано, и анализы не проводятся, то и основания для постановки на учёт отсутствуют.
- Необходимым предварительным условием медицинского вмешательства является дача информированного добровольного согласия гражданина или его законного представителя на медицинское вмешательство...
- Информированное добровольное согласие на медицинское вмешательство дает один из родителей или иной законный представитель в отношении: 1) лица, не достигшего возраста... 2) несовершеннолетнего больного наркоманией при оказании ему наркологической помощи или при медицинском освидетельствовании несовершеннолетнего в целях установления состояния наркотического либо иного токсического опьянения...
- Гражданин, один из родителей или иной законный представитель... имеют право отказ
— Федеральный закон "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации", ст. 20
Однако важно отметить, что даже если потерпевшая добровольно сдаст кровь и в ней обнаружат следы препарата, это не повлечёт автоматической постановки на учёт как потребителя наркотиков. Федеральный закон «О наркотических средствах и психотропных веществах» в ст. 44 регулирует медицинское освидетельствование, но для постановки на учёт необходимо, чтобы вещество было употреблено «без назначения врача» и добровольно. Если будет установлено, что препарат введён против воли потерпевшей (подсыпан), то это не является немедицинским потреблением — потерпевшая стала жертвой преступления, а не правонарушителем. Тем не менее, чтобы исключить любые риски, законный представитель может настоять на том, чтобы в постановлении о назначении экспертизы или в протоколе изъятия образцов было прямо указано, что образцы изымаются для целей расследования изнасилования, а не для целей административного или медицинского учёта.
- Лицо, в отношении которого имеются достаточные основания полагать, что оно находится в состоянии наркотического опьянения либо потребило наркотическое средство или психотропное вещество без назначения врача либо новое потенциально опасное психоактивное вещество, может быть направлено на медицинское освидетельствование.
- Медицинское освидетельствование лица, указанного в пункте 1 настоящей статьи, проводится по направлению органов дознания, органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, следователя, судьи или должностного лица, осуществляющего производство по делу об административном правонарушении, в медицинских организациях, специально уполномоченных на то федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выраб...
— Федеральный закон "О наркотических средствах и психотропных веществах", ст. 44
Таким образом, потерпевшая не обязана сдавать кровь — её согласие или согласие законного представителя необходимо в силу ст. 179, ст. 195 УПК РФ и ст. 20 ФЗ об основах охраны здоровья. Отказ от сдачи крови не имеет для неё негативных юридических последствий (кроме возможной утраты этого доказательства, что может ослабить сторону обвинения, но не лишает дело других доказательств, например, крови на одежде). Риск постановки на учёт при обнаружении препарата в крови практически отсутствует, если будет доказан факт подсыпания, но для полной безопасности законный представитель вправе отказаться от сдачи крови. Для успешного расследования и без травматизации потерпевшей следует задействовать её право иметь представителя (ст. 42 УПК РФ) и заявлять ходатайства о проведении необходимых следственных действий, не требующих её личного биологического материала (например, экспертиза одежды, следов на месте преступления).
Сидоров Н. В.Адвокат