Выиграли аукцион по 44-ФЗ, заказчик отказался оплачивать: можно ли не подписывать договор и не попасть в РНП?

Обязан ли победитель подписать контракт по итогам аукциона по 44-ФЗ

По закону о контрактной системе победитель электронной процедуры обязан заключить контракт с заказчиком. Ст. 51 ч. 1 44-ФЗ прямо возлагает на участников, чьи заявки не отозваны, обязанность подписать контракт, а сам проект контракта формирует и размещает заказчик в единой информационной системе.

Участники закупки, заявки которых не отозваны в соответствии с настоящим Федеральным законом, обязаны подписать контракт в порядке, установленном настоящей статьей. 2. Не позднее двух рабочих дней, следующих за днем размещения в единой информационной системе протоколов, указанных в части 1 настоящей статьи: 1) заказчик формирует с использованием единой информационной системы и размещает в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект контракта, указанный в пункте 5 части 2 статьи 42 настоящего Федерального закона, который должен содержать: а) информацию, предусмотренную частью 6 статьи 30, пунктами 1, 2, 5 - 8, 10, 17, 18 и 20 части 1 статьи 42 настоящего Федерального закона; б) цену контракта, соответствующую цене контракта, предложенной в соответствии с настоящим Федеральным законом участником закупки, с которым заключается контракт, с учетом положений нормативных правовых актов, принятых в соответствии со статьей 14 настоящего Федерального закона, положений статей 28 и 29 настоящего Федерального закона, цену каждого отдельного этапа исполнения контракта, определенную в соответствии с частью 2 статьи 34 настоящего Федерального закона (если проектом контракта предусмотрены отдельные этапы его исполнения).
— ч. 1 ст. 51 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ

Разбор: обязанность подписать контракт возникает у вас как победителя аукциона автоматически по итогам процедуры. Заказчик не позднее двух рабочих дней размещает проект контракта без своей подписи, а вы в течение пяти рабочих дней обязаны его подписать либо сформировать протокол разногласий. Отсутствие денег у заказчика — по этой норме не является основанием, освобождающим победителя от обязанности подписать контракт, если он ранее сам предложил свою цену и выиграл аукцион.

Вместе с тем обязанность по заключению контракта двусторонняя: заказчик при наличии всего от вас — обязан подписать контракт со своей стороны. Если заказчик сам не разместил проект контракта в ЕИС в установленный срок, то и у вас не возникает обязанности его подписывать, и вы не можете быть признаны уклонившимся — потому что вам просто нечего было подписывать.

Вывод: вы обязаны подписать контракт, если заказчик своевременно разместил его проект в ЕИС. Если заказчик сам не разместил проект или публично отказался от заключения контракта, обязанность подписать у вас не наступает.

Будет ли неподписание контракта уклонением и включением в РНП

Уклонение от заключения контракта — формальное понятие: участник считается уклонившимся, если не выполнил требования по подписанию контракта в установленный срок (не подписал его и не разместил в ЕИС). Ч. 6 ст. 51 44-ФЗ:

В случае, если участником закупки, с которым заключается контракт, не выполнены требования, предусмотренные частью 3 (за исключением случая, предусмотренного пунктом 3 части 3 настоящей статьи, а также случая, если таким участником закупки в срок, установленный частью 3 настоящей статьи, не выполнены требования пункта 3 части 3 настоящей статьи) и частью 5 настоящей статьи: 1) такой участник закупки считается уклонившимся от заключения контракта;
— ч. 6 ст. 51 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ

Разбор: если вы просто промолчите и не подпишете размещённый в ЕИС проект контракта в течение пяти рабочих дней — вы будете считаться уклонившимся от заключения контракта. Заказчик в этом случае обязан составить протокол об уклонении и направить обращение о включении вас в реестр недобросовестных поставщиков (РНП). Ч. 2 ст. 104 44-ФЗ прямо относит к лицам, вносимым в РНП, участников, уклонившихся от заключения контрактов:

В реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами . (В редакции Федерального закона от 16.04.2022 № 104-ФЗ) 3. В реестр недобросовестных поставщиков включается следующая информация об участниках закупок, поставщиках (подрядчиках, исполнителях), указанных в части 2 настоящей статьи : (В редакции Федерального закона от 30.12.2020 № 539-ФЗ) 1) полное и сокращенное (при наличии) наименования юридического лица, в том числе иностранного юридического лица (если участником закупки, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) является юридическое лицо), аккредитованного филиала или представительства иностранного юридического лица (если от имени иностранного юридического лица выступает аккредитованный филиал или представительство), фамилия, имя, отчество (при наличии) (если участником закупки, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) является физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя), идентификационный номер налогоплательщика или для иностранного лица в соответствии с законодательством соответствующего иностранного государства аналог идентификационного номера налогоплательщика;
— ч. 2 ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ

Однако включение в РНП происходит не автоматически: антимонопольный орган проводит проверку фактов уклонения и вправе отказать во включении. Ч. 7 ст. 104 44-ФЗ:

В течение пяти рабочих дней с даты поступления обращения, указанного в части 4 настоящей статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в таком обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта, о расторжении контракта по решению суда в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта или об отсутствии оснований для одностороннего отказа поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта. По результатам такой проверки принимается решение о включении в реестр недобросовестных поставщиков соответствующей информации или решение об отказе в ее включении в реестр недобросовестных поставщиков. В случае принятия решения о включении в реестр недобросовестных поставщиков информации о лицах, указанных в части 2 настоящей статьи, такая информация включается в этот реестр не позднее трех рабочих дней с даты принятия данного решения
— ч. 7 ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ

Разбор: здесь ключевая развилка. Если вы не подписали проект контракта по своему решению «потому что заказчик сказал, что денег нет», но проект был размещён в ЕИС и срок подписания истёк — формально вы уклонились, и заказчик может подать обращение в РНП. Хотя у антимонопольного органа есть полномочие отказать во включении (проверка обстоятельств), рассчитывать на это рискованно. Если же заказчик сам письменно (уведомлением) отказался от заключения контракта или не разместил проект в ЕИС — уклонения в ваших действиях нет, вы не подписываете проект, который никто вам формально в ЕИС не направил, и оснований для включения в РНП не возникает.

Вывод: голый отказ («не подпишу, потому что денег нет») при размещённом проекте контракта создаёт реальный риск признания вас уклонившимся и включения в РНП. Напротив, если контракт формально не заключается по инициативе заказчика (он сам отказался или затянул) — риск РНП для вас отсутствует.

Безопасная альтернатива: заключить контракт и расторгнуть по соглашению сторон + последствия для заказчика

Самый безопасный путь — не отказываться от заключения контракта, а заключить его и затем расторгнуть по соглашению сторон. Ч. 8 ст. 95 44-ФЗ прямо допускает расторжение контракта по соглашению сторон, и такое расторжение не является основанием для включения в РНП (в РНП вносят уклонившихся от заключения и существенно нарушивших контракт — см. ч. 2 ст. 104, процитированную выше; соглашение о расторжении к ним не относится):

1. Расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством. 8 1 . Соглашение о расторжении контракта, заключенного по результатам электронных процедур, закрытых электронных процедур, заключается с использованием единой информационной системы. В случаях, предусмотренных частью 5 статьи 103 настоящего Федерального закона, такое соглашение не размещается на официальном сайте. (Дополнение частью - Федеральный закон от 02.07.2021 № 360-ФЗ) 9. Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом. (В редакции Федерального закона от 28.12.2013 № 396-ФЗ) 10. Заказчик вправе провести экспертизу поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги с привлечением экспертов, экспертных организаций до принятия решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с частью 8 настоящей статьи. 11.
   — ч. 8 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ

Разбор: если вы подпишете контракт, а затем обе стороны подпишут соглашение о расторжении (в том числе из-за отсутствия финансирования у заказчика), вы не станете ни «уклонившимся», ни «существенно нарушившим» — а значит, в РНП не попадёте. Это цивилизованный выход из ситуации с полной защитой вашей репутации. Отказ заказчика оплатить также не является вашим нарушением, а является нарушением самого заказчика.

Кроме того, сам заказчик связан бюджетными правилами: по п. 2 ст. 72 БК РФ муниципальные контракты оплачиваются в пределах лимитов бюджетных обязательств. Проведение аукциона и выигрыш вами означает, что такие лимиты формально были предусмотрены:

Государственные (муниципальные) контракты заключаются в соответствии с планом-графиком закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных (муниципальных) нужд, сформированным и утвержденным в установленном законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд порядке (за исключением случаев, при которых в соответствии с законодательством Российской Федерации соответствующая закупка включению в такой план-график не подлежит), и оплачиваются в пределах лимитов бюджетных обязательств, за исключением случаев, установленных пунктом 3 настоящей статьи
— п. 2 ст. 72 Бюджетного кодекса РФ

Разбор: если заказчик провёл аукцион, а потом сообщает, что «нет денег» — это прежде всего нарушение со стороны самого заказчика (закупка была объявлена и проведена). Вы вправе, если заказчик уклоняется от заключения контракта, обратиться в суд. Абз. 4 п. 6 ст. 448 ГК РФ даёт победителю торгов право требовать в судебном порядке понуждения заказчика заключить договор и возмещения убытков:

Если в соответствии с законом заключение договора возможно только путем проведения торгов, при уклонении организатора торгов от подписания протокола победитель торгов вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, вызванных уклонением от его заключения. 7. Если в соответствии с законом заключение договора возможно только путем проведения торгов, победитель торгов не вправе уступать права (за исключением требований по денежному обязательству) и осуществлять перевод долга по обязательствам, возникшим из заключенного на торгах договора. Обязательства по такому договору должны быть исполнены победителем торгов лично, если иное не установлено законом. (В редакции Федерального закона от 26.07.2017 № 212-ФЗ) 8. Условия договора, заключенного по результатам торгов в случаях, когда его заключение в соответствии с законом допускается только путем проведения торгов, могут быть изменены сторонами: 1) по основаниям, установленным законом; 2) в связи с изменением размера процентов за пользование займом при изменении ключевой ставки Банка России (соразмерно такому изменению), если на торгах заключался договор займа (кредита); 3) по иным основаниям, если изменение договора не повлияет на его условия, имевшие существенное значение для определения цены на торгах. (Пункт в редакции Федерального закона от 26.07.2017 № 212-ФЗ) (Статья в редакции Федерального закона от 08.03.2015 № 42-ФЗ)
— абз. 4 п. 6 ст. 448 ГК РФ

Вывод: рекомендуемый сценарий — подписать контракт и оформить расторжение по соглашению сторон (ч. 8 ст. 95 44-ФЗ): это исключает внесение в РНП. Одновременно это зафиксирует вину заказчика: отсутствие у него финансирования — его, а не ваша просрочка, и он обязан возместить вам убытки и при желании подлежит понуждению к заключению контракта через суд по ст. 448 ГК РФ.

Денежные последствия, если контракт заключён, а заказчик не оплатил работу

Если вы всё же заключили контракт и исполнили работы, а заказчик не оплатил — у вас есть сильные финансовые инструменты. Ч. 5 ст. 34 44-ФЗ устанавливает право поставщика взыскать с заказчика неустойку (пеню) за просрочку оплаты — одну трёхсотую ключевой ставки ЦБ за каждый день просрочки:

В случае просрочки исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Такая пеня устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы. Штрафы начисляются за ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации
— ч. 5 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ

Разбор: при просрочке оплаты заказчиком вы вправе требовать пеню по ч. 5 ст. 34 44-ФЗ, а также проценты за пользование чужими денежными средствами. П. 1 ст. 395 ГК РФ применяется в случае просрочки уплаты денежных средств:

В случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором. (В редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 315-ФЗ) 2. Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающуюся ему на основании пункта 1 настоящей статьи, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму. 3. Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок. 4. В случае, когда соглашением сторон предусмотрена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства, предусмотренные настоящей статьей проценты не подлежат взысканию, если иное не предусмотрено законом или договором. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 5. Начисление процентов на проценты (сложные проценты) не допускается, если иное не установлено законом. По обязательствам, исполняемым при осуществлении сторонами предпринимательской деятельности, применение сложных процентов не допускается, если иное не предусмотрено законом или договором.
— п. 1 ст. 395 ГК РФ

Разбор: так как заказчик при наличии заключённого контракта обязан оплатить выполненные работы, неправомерная просрочка оплаты влечёт начисление процентов по ключевой ставке ЦБ. Отсутствие у заказчика «денег» не освобождает муниципальную больницу от обязательства оплатить фактически выполненные и принятые работы.

Сверх пеней и процентов вы вправе взыскать убытки, если их размер не покрыт процентами. Ст. 15 ГК РФ:

Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. 2. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода)
— п. 1-2 ст. 15 ГК РФ

Разбор: если из-за неоплаты вы понесли реальный ущерб или упустили выгоду (например, закупили материалы, привлекли субподрядчиков, упустили иные заказы), вы можете взыскать их с заказчика в части, превышающей проценты по ст. 395 ГК РФ.

Вывод: заключив контракт и исполнив обязательства, вы не остаётесь незащищёнными: при неоплате заказчиком вам доступны взыскание пени (ч. 5 ст. 34 44-ФЗ), процентов по ст. 395 ГК РФ и убытков по ст. 15 ГК РФ. Отсутствие лимитов бюджетных обязательств само по себе не освобождает заказчика от оплаты принятых работ.

Доказательства защиты от РНП и порядок взыскания при неоплате

Для защиты от включения в РНП решающее значение имеют документальные доказательства поведения заказчика. По ч. 7 ст. 104 44-ФЗ (процитирована выше) антимонопольный орган проверяет фактические обстоятельства уклонения и вправе отказать во включении в реестр. Для вас критично сохранить: письменное уведомление заказчика об отсутствии денег (оно подтверждает, что контракт не заключается по инициативе самого заказчика), а также сведения из ЕИС о том, размещался ли заказчиком проект контракта. Закон прямо обязывает предусмотреть основания отказа во включении в РНП — в том числе когда надлежащее исполнение оказалось невозможным по обстоятельствам, не зависящим от поставщика:

основания для принятия решения о включении информации об участнике закупки, о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков либо об отказе в таком включении. Указанные основания должны в том числе предусматривать отказ во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков, если надлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы
— п. 2 ч. 10 ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ

Разбор: если контракт не заключён по вине заказчика (он сам письменно отказался от оплаты), то уклонение с вашей стороны отсутствует, и у антимонопольного органа нет законных оснований включать вас в РНП — наоборот, установлены основания отказа во включении. Ваша добросовестность подтверждается сохранённым уведомлением заказчика. А решение о включении в РНП, если оно всё же принято, подлежит обжалованию в суде. Ч. 11 ст. 104 44-ФЗ:

Включение в реестр недобросовестных поставщиков информации об участнике закупки, о поставщике (подрядчике, исполнителе), содержащаяся в реестре недобросовестных поставщиков информация, неисполнение действий, предусмотренных частью 9 настоящей статьи, могут быть обжалованы заинтересованным лицом в судебном порядке. (В редакции Федерального закона от 16.04.2022 № 104-ФЗ) Глава 6. Обжалование действий (бездействия) субъектов контроля (Наименование в редакции Федерального закона от 02.07.2021 № 360-ФЗ)
— ч. 11 ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ

Разбор: доказательства в виде письменного отказа заказчика от оплаты/заключения станут основой вашей позиции и при судебном обжаловании решения антимонопольного органа.

Вывод: сохраните письменное уведомление заказчика об отсутствии финансирования — при попытке заказчика внести вас в РНП это сделает уклонение с вашей стороны недоказанным и позволит избежать включения или отменить его в суде (ч. 10, 11 ст. 104 44-ФЗ). При исполненном контракте и неоплате задолженность, пени и проценты взыскиваются с заказчика в арбитражном суде на основании ч. 5 ст. 34 44-ФЗ и ст. 395 ГК РФ (процитированы выше).