Законно ли осуждение гражданина одновременно как призывника по ст. 80 УК РСФСР и как военнослужащего по ст. 249 УК РСФСР, если приговор 1983 года вступил в законную силу

Вопрос 1. Мог ли один гражданин законно нести ответственность одновременно как призывник (ст. 80 УК РСФСР) и как военнослужащий (ст. 249 УК РСФСР)?

Ключ к ответу — субъектный состав обеих норм. Ст. 80 УК РСФСР (уклонение призывника от очередного призыва на действительную военную службу) устанавливала ответственность призывника — то есть лица, подлежащего призыву, но ещё не зачисленного на военную службу. Ст. 249 УК РСФСР (насильственные действия в отношении начальника) относилась к воинским преступлениям, субъектом которых, по общему правилу ст. 231 УК РСФСР, являлись военнослужащие и военнообязанные во время учебных и поверочных сборов.

Оба статуса в один и тот же момент времени несовместимы: лицо либо ещё призывник (до зачисления на службу), либо уже военнослужащий. Современная правовая позиция это прямо подтверждает:

В соответствии с пунктом 10 статьи 38 Федерального закона от 28 марта 1998 года № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» началом военной службы для граждан, не пребывающих в запасе и не имеющих воинских званий, призванных на военную службу, считается день присвоения воинского звания рядового, а для граждан, не пребывающих в запасе, имеющих воинские звания и призванных на военную службу, – дата издания приказа военного комиссара субъекта Российской Федерации о направлении к месту прохождения военной службы. С указанного дня (даты) они приобретают статус военнослужащих, проходящих военную службу по призыву, и за уклонение от исполнения обязанностей военной службы подлежат ответственности по соответствующим статьям главы 33 УК РФ
— п. 2 Постановления Пленума ВС РФ № 3 от 03.04.2008

Эта позиция — точное описание правила, действовавшего и в 1983 г.: началом военной службы для призванного считался день присвоения воинского звания (рядового) либо день приказа военного комиссара о направлении к месту службы; с этого дня гражданин утрачивал статус призывника и приобретал статус военнослужащего. Следовательно, для клиента из приговора 1983 г. нет никакой «несовместимости» самих по себе: призывник и военнослужащий — это последовательные статусы одного лица, а не параллельные.

Вывод: само по себе осуждение «одновременно как призывника и как военнослужащего» не является незаконным. Оно законно тогда и только тогда, когда обе статьи вменены за разные преступления, совершённые в разные периоды статуса — уклонение от призыва, пока лицо было призывником, и воинское преступление — после того как оно стало военнослужащим.

Вопрос 2. Допустима ли совокупность преступлений по ст. 80 и ст. 249 УК РСФСР?

Если деяния совершены в разное время и в разных статусах, квалификация по совокупности правомерна. Общее правило о совокупности сохранено в действующем законодательстве и воспроизводит механику ст. 40 УК РСФСР:

Совокупностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено, за исключением случаев, когда совершение двух или более преступлений предусмотрено статьями Особенной части настоящего Кодекса в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание. При совокупности преступлений лицо несет уголовную ответственность за каждое совершенное преступление по соответствующей статье или части статьи настоящего Кодекса. (В редакции федеральных законов от 08.12.2003 № 162-ФЗ ; от 21.07.2004 № 73-ФЗ ) 2. Совокупностью преступлений признается и одно действие (бездействие), содержащее признаки преступлений, предусмотренных двумя или более статьями настоящего Кодекса. 3. Если преступление предусмотрено общей и специальной нормами, совокупность преступлений отсутствует и уголовная ответственность наступает по специальной норме. Статья 18. Рецидив преступлений 1. Рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. 2. Рецидив преступлений признается опасным: а) при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы; б) при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы. 3.
— ч. 1 ст. 17 УК РФ

Здесь последовательное совершение (сначала уклонение от призыва — преступление против порядка призыва; затем, уже будучи военнослужащим, насильственные действия в отношении начальника — преступление против военной службы) образует реальную совокупность, по которой лицо несёт ответственность за каждое преступление по своей статье. Такой приговор законен.

Однако правило ч. 3 ст. 17 УК РФ (и её аналога в советском праве) исключает совокупность, когда деяние охватывается только одним составом. Для ст. 249 УК РСФСР критично, что её субъект — военнослужащий:

Преступлениями против военной службы признаются предусмотренные настоящей главой преступления против установленного порядка прохождения военной службы, совершенные военнослужащими, проходящими военную службу по призыву либо по контракту, а также гражданами, пребывающими в запасе, во время прохождения ими военных сборов. (В редакции Федерального закона от 25.12.2008 № 280-ФЗ) 2. (Часть утратила силу - Федеральный закон от 25.12.2008 № 280-ФЗ) 3. (Часть утратила силу - Федеральный закон от 24.09.2022 № 365-ФЗ) 4. В соответствии с частями второй 1 и второй 2 статьи 332, частью третьей статьи 333, частью третьей статьи 334, частями второй 1 , третьей 1 и пятой статьи 337, частью третьей статьи 338, частью третьей статьи 339, частью третьей статьи 346, частью второй статьи 347, частью второй статьи 348, со статьей 352 1 настоящего Кодекса уголовную ответственность также несут граждане, пребывающие в добровольческих формированиях, созданных в соответствии с Федеральным законом от 31 мая 1996 года № 61-ФЗ "Об обороне" (далее - добровольческие формирования). (Дополнение частью - Федеральный закон от 28.12.2024 № 507-ФЗ) Примечания. 1. Для целей применения частей второй 1 и второй 2 статьи 332, части третьей статьи 333, части третьей статьи 334 настоящего Кодекса в отношении гражданина, пребывающего в добровольческом формировании, под начальником следует понимать лицо, наделенное в отношении указанного гражданина в установленном порядке организационно-распорядительными функциями. 2.
— ч. 1 ст. 331 УК РФ

Именно граница субъекта является решающей: если суд вменил воинское преступление лицу, которое на момент деяния ещё не являлось военнослужащим (например, за события, произошедшие на сборном пункте до зачисления в часть), то состав преступления по ст. 249 УК РСФСР отсутствует — такой субъект не предусмотрен диспозицией, и осуждение по ней незаконно. Аналогично, если оба состава вменены за одно и то же деяние (одно действие, описанное судом и как уклонение, и как насильственное действие), совокупности нет — наступает ответственность по одной статье.

Вывод: приговор по обеим статьям законен, если это два разных деяния, совершённые в разных статусах (призывника и военнослужащего). Он незаконен по ст. 249, если воинское преступление вменено лицу, не являвшемуся военнослужащим в момент деяния, или если обе статьи вменены за одно и то же деяние.

Вопрос 3. Каковы способы и сроки пересмотра приговора 1983 г., вступившего в законную силу, — при обеих развилках?

Приговор квалифицируется по закону, действовавшему во время совершения деяния (УК РСФСР 1960 г.), но пересмотр вступившего в силу приговора производится по действующему УПК РФ:

Преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния. 2. Временем совершения преступления признается время совершения общественно опасного действия (бездействия) независимо от времени наступления последствий. Статья 10. Обратная сила уголовного закона 1. Уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет. 2. Если новый уголовный закон смягчает наказание за деяние, которое отбывается лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом. Статья 11. Действие уголовного закона в отношении лиц, совершивших преступление на территории Российской Федерации 1. Лицо, совершившее преступление на территории Российской Федерации, подлежит уголовной ответственности по настоящему Кодексу. 2. Преступления, совершенные в пределах территориального моря или воздушного пространства Российской Федерации, признаются совершенными на территории Российской Федерации.
— ст. 9 УК РФ, п. 1

Действующий УПК РФ даёт два пути пересмотра в пользу осуждённого.

Путь А — надзорное производство (гл. 48.1 УПК РФ). Вступившие в силу приговоры обжалуются в Президиум Верховного Суда РФ. Если одна из статей вменена незаконно (отсутствие субъекта по ст. 249 или нарушение правил совокупности), это — существенное нарушение уголовного закона, повлиявшее на исход дела:

Поворот к худшему при пересмотре судебного решения в порядке надзора не допускается, за исключением случаев, предусмотренных статьей 401 6 настоящего Кодекса.
— ч. 2 ст. 412.9 УПК РФ

То есть при пересмотре в порядке надзора в пользу осуждённого поворот к худшему недопустим — осуждённому безопасно инициировать пересмотр.

Путь Б — возобновление по новым/вновь открывшимся обстоятельствам (гл. 49 УПК РФ). Сроков никаких:

Пересмотр обвинительного приговора ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств в пользу осужденного никакими сроками не ограничен. 2. Смерть осужденного не является препятствием для возобновления производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств в целях его реабилитации. 3. Пересмотр оправдательного приговора, или определения, постановления о прекращении уголовного дела, или обвинительного приговора в связи с мягкостью наказания либо необходимостью применения к осужденному уголовного закона о более тяжком преступлении допускается лишь в течение сроков давности привлечения к уголовной ответственности, установленных статьей 78 Уголовного кодекса Российской Федерации , и не позднее одного года со дня открытия вновь открывшихся обстоятельств. 4. Днем открытия новых или вновь открывшихся обстоятельств считается: 1) день вступления в законную силу приговора, определения, постановления суда в отношении лица, виновного в даче ложных показаний, представлении ложных доказательств, неправильном переводе или преступных действиях, совершенных в ходе уголовного судопроизводства, - в случаях, указанных в части третьей статьи 413 настоящего Кодекса; 2) день вступления в силу решения Конституционного Суда Российской Федерации о несоответствии закона, примененного в данном уголовном деле, Конституции Российской Федерации - в случае, указанном в пункте 1 части четвертой статьи 413 настоящего Кодекса;
— ч. 1 ст. 414 УПК РФ

Если выявятся обстоятельства, существовавшие на момент приговора, но не известные суду (например, документы, подтверждающие, что лицо на момент инкриминируемого воинского преступления ещё не было военнослужащим), производство возобновляется. Возбуждает его прокурор, поводом могут служить сообщения граждан:

Право возбуждения производства ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств принадлежит прокурору, за исключением случаев, предусмотренных частью пятой настоящей статьи. 2. Поводами для возбуждения производства ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств могут быть сообщения граждан, должностных лиц, а также данные, полученные в ходе предварительного расследования и судебного рассмотрения других уголовных дел. 3. Если в сообщении имеется ссылка на наличие обстоятельств, указанных в пунктах 1 - 3 части третьей статьи 413 настоящего Кодекса, то прокурор своим постановлением возбуждает производство ввиду вновь открывшихся обстоятельств, проводит соответствующую проверку, истребует копию приговора и справку суда о вступлении его в законную силу. 4. Если в сообщении имеется ссылка на наличие обстоятельств, указанных в пунктах 2 1 и 3 части четвертой статьи 413 настоящего Кодекса, то прокурор выносит постановление о возбуждении производства ввиду новых обстоятельств и направляет соответствующие материалы руководителю следственного органа для производства расследования этих обстоятельств и решения вопроса об уголовном преследовании по фактам выявленных нарушений уголовного законодательства. При расследовании новых обстоятельств могут производиться следственные и иные процессуальные действия в порядке, установленном настоящим Кодексом. (В редакции федеральных законов от 05.06.2007 № 87-ФЗ; от 26.04.2013 № 64-ФЗ) 5.
— ч. 1 ст. 415 УПК РФ

Вывод: пересмотр приговора 1983 г. в пользу осуждённого возможен и не ограничен сроками — как в порядке надзора (Президиум ВС РФ, поворот к худшему запрещён), так и по вновь открывшимся обстоятельствам (которые устанавливаются по заявлению в прокуратуру). Решающее значение для исхода имеет фактическая проверка, когда именно лицо стало военнослужащим и за какое деяние вменена каждая статья.

Вопрос 4. Последствия частичной неправомерности — реабилитация и смягчение

Если при пересмотре одна из статей (как правило, ст. 249 УК РСФСР при отсутствии статуса военнослужащего) будет исключена, у осуждённого возникают права, связанные с реабилитацией:

Право на реабилитацию включает в себя право на возмещение имущественного вреда, устранение последствий морального вреда и восстановление в трудовых, пенсионных, жилищных и иных правах. Вред, причиненный гражданину в результате уголовного преследования, возмещается государством в полном объеме независимо от вины органа дознания, дознавателя, следователя, прокурора и суда. 2. Право на реабилитацию, в том числе право на возмещение вреда, связанного с уголовным преследованием, имеют: 1) подсудимый, в отношении которого вынесен оправдательный приговор; 2) подсудимый, уголовное преследование в отношении которого прекращено в связи с отказом государственного обвинителя от обвинения; (В редакции Федерального закона от 04.07.2003 № 92-ФЗ) 3) подозреваемый или обвиняемый, уголовное преследование в отношении которого прекращено по основаниям, предусмотренным пунктами 1, 2, 5 и 6 части первой статьи 24 и пунктами 1 и 4 - 6 части первой статьи 27 настоящего Кодекса; (В редакции федеральных законов от 29.05.2002 № 58-ФЗ; от 24.07.2002 № 98-ФЗ) 4) осужденный - в случаях полной или частичной отмены вступившего в законную силу обвинительного приговора суда и прекращения уголовного дела по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2 части первой статьи 27 настоящего Кодекса; 5) лицо, к которому были применены принудительные меры медицинского характера, - в случае отмены незаконного или необоснованного постановления суда о применении данной меры. 2 1 .
— ч. 1 ст. 133 УПК РФ

Право на реабилитацию (возмещение имущественного, устранение морального вреда, восстановление в правах) возникает, в частности, при частичной отмене вступившего в законную силу обвинительного приговора и прекращении дела по реабилитирующим основаниям (п. 1 ч. 2 ст. 133 УПК РФ — в редакции, применимой при отмене). При этом за приговором 1983 г. важно учитывать, что сроки давности для требований о возмещении вреда и исковой давности оцениваются отдельно (ст. 208, 196 ГК РФ — как и в смежных делах по реабилитации), однако для реабилитации по вновь открывшимся обстоятельствам специального срока нет (ч. 1 ст. 414 УПК РФ).

Вывод: если суд признает приговор частично незаконным, у осуждённого возникает право на частичную реабилитацию и пересмотр наказания в сторону смягчения; реализация имущественных требований может столкнуться с вопросом давности, но само освобождение от незаконно вменённой статьи производится без ограничений по времени.

Вопрос 5. Альтернативное основание пересмотра и доказательственная база

Помимо отсутствия субъекта воинского преступления, пересмотр осуждения по ст. 249 УК РСФСР мог бы опираться на обратную силу уголовного закона, если правовая оценка деяния улучшалась для осуждённого последующим законодательством:

Преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния. 2. Временем совершения преступления признается время совершения общественно опасного действия (бездействия) независимо от времени наступления последствий. Статья 10. Обратная сила уголовного закона 1. Уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет. 2. Если новый уголовный закон смягчает наказание за деяние, которое отбывается лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом. Статья 11. Действие уголовного закона в отношении лиц, совершивших преступление на территории Российской Федерации 1. Лицо, совершившее преступление на территории Российской Федерации, подлежит уголовной ответственности по настоящему Кодексу. 2. Преступления, совершенные в пределах территориального моря или воздушного пространства Российской Федерации, признаются совершенными на территории Российской Федерации.
— ст. 9 УК РФ, п. 1

Текст ст. 10 УК РФ (в составе приведённой цитаты) устанавливает, что уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, имеет обратную силу и распространяется на лиц, совершивших деяния до вступления закона в силу, в том числе отбывших наказание, но имеющих судимость. Если правовое регулирование воинской ответственности за время после 1983 г. изменилось так, что деяние клиента перестало образовывать состав либо наказание за него смягчено — это самостоятельное, альтернативное основание для улучшения положения осуждённого (смягчение наказания, сокращение судимости).

По доказательствам для пересмотра решающими являются документы, фиксирующие момент приобретения статуса военнослужащего в отношении 1983 г.: справка военного комиссариата, выписки из приказов о присвоении звания рядового и о направлении к месту службы, архивные справки воинской части, материалы призывных мероприятий. По ним суд должен установить, был ли клиент военнослужащим на конкретную дату инкриминированного воинского преступления; именно эта дата отделяет законное осуждение от незаконного.

Вывод: у осуждённого не менее двух альтернативных оснований для пересмотра — (1) отсутствие статуса военнослужащего на момент воинского деяния (нет субъекта по ст. 249 УК РСФСР) и (2) обратная сила смягчающего/устраняющего преступность закона. Для реализации необходимо собрать военно-учётные и архивные документы, подтверждающие дату начала военной службы.