Можно ли продавать старый алкоголь по новой лицензии и что делать с остатками после истечения розничной лицензии
Начнём с того, что истекшая розничная лицензия лишает вашу организацию права на дальнейший оборот остатков. Лицензия на розничную продажу даёт право лишь на закупку, хранение и розничную продажу алкоголя, но это право существует только до окончания срока её действия:
Лицензия на розничную продажу алкогольной продукции предусматривает право организации на осуществление закупки (за исключением импорта) алкогольной продукции по договору поставки, а также хранение закупленной алкогольной продукции и ее реализацию по договору розничной купли-продажи. Лицензия на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания предусматривает право организации на осуществление закупки (за исключением импорта) алкогольной продукции по договору поставки, хранение (в том числе во вскрытой потребительской таре (упаковке), использование в соответствии с подпунктом 15 статьи 2 настоящего Федерального закона для изготовления алкогольных напитков, кулинарных блюд, спиртосодержащей пищевой продукции и иной пищевой продукции, отпуск алкогольной продукции потребителю во вскрытой потребительской таре или в розлив, осуществляемые при оказании услуг общественного питания.
— п. 4 ст. 18 171-ФЗ
После истечения срока действия лицензии её действие прекращается, и любой оборот (в том числе хранение и продажа) остатков без действующей лицензии прямо запрещён:
производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующих лицензий, а также передача лицензии другому лицу и оказание услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности, другому лицу, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации; (В редакции федеральных законов от 18.07.2011 № 218-ФЗ; от 31.12.2014 № 490-ФЗ) оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без сопроводительных документов, установленных в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона, а также с фальсифицированными документами, удостоверяющими легальность производства и (или) оборота такой продукции, в том числе изготовленными путем их дублирования; (В редакции федеральных законов от 21.07.2005 № 102-ФЗ; от 03.07.2016 № 261-ФЗ) оборот алкогольной продукции без указания в документах, сопровождающих оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, сведений о сертификатах соответствия или декларациях о соответствии , либо без маркировки в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона, либо с маркировкой поддельными марками; (В редакции федеральных законов от 29.12.2001 № 186-ФЗ, от 21.07.2005 № 102-ФЗ, от 30.12.2008 № 313-ФЗ, от 22.12.2020 № 436-ФЗ) поставки алкогольной продукции в упаковке, не соответствующей требованиям государственных стандартов;
— п. 1 ст. 26 171-ФЗ
Ключевой момент для вашего случая: в законе действительно есть механизм, позволяющий организации после прекращения лицензии в течение двух месяцев хранить остатки, возвращать их поставщику либо поставлять их иной лицензированной организации — но этот механизм не распространяется на лицензию на розничную продажу алкогольной продукции. Верховный Суд прямо воспроизводит это исключение:
период) в течение двух месяцев с момента аннулирования лицензии или прекращения действия лицензии, за исключением лицензии на розничную продажу алкогольной продукции, организация имеет право на хранение остатков этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, на возврат их поставщику, на поставку остатков алкогольной и спиртосодержащей продукции организации, которые осуществляются под контролем лицензирующего органа
— п. 14 Обзора ВС РФ от 19.09.2018
Это означает следующее для вашей ситуации: права «додержать» остатки в течение двух месяцев по п. 5 ст. 20 171-ФЗ у вас нет — эта льгота исключена именно для розничных лицензий (равно как и для лицензий общепита). Соответственно, на остатки, которые вы не успели реализовать до истечения срока лицензии, распространяется общий запрет оборота без лицензии, а сами остатки подлежат изъятию как находящиеся в незаконном обороте:
этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция в случае, если их производство и (или) оборот осуществляются: без соответствующих лицензий, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 5 статьи 20 настоящего Федерального закона; (В редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 261-ФЗ) с нарушением требований к маркировке алкогольной продукции, установленных статьей 12 настоящего Федерального закона, или с маркировкой поддельными марками; (В редакции Федерального закона от 22.12.2020 № 436-ФЗ) без соответствия государственным стандартам и техническим условиям; без фиксации и передачи информации об объеме производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в единую государственную автоматизированную информационную систему, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 1 статьи 8 настоящего Федерального закона; без документов, подтверждающих легальность производства и (или) оборота такой продукции, а также с фальсифицированными документами, удостоверяющими легальность производства и (или) оборота такой продукции, в том числе изготовленными путем их дублирования; (В редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 261-ФЗ) с использованием вина наливом (виноматериала), произведенного крестьянскими (фермерскими) хозяйствами, индивидуальными предпринимателями, признаваемыми сельскохозяйственными товаропроизводителями, из приобретенных у других лиц винограда, этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции;
— п. 1 ст. 25 171-ФЗ (изъятие при обороте без лицензии)
Вывод по вопросу «можно ли по новой лицензии продавать старый алкоголь»: да, как только вам выдадут новую лицензию на розничную продажу, вы вправе реализовывать весь зафиксированный в ЕГАИС остаток — новая лицензия даёт право на закупку, хранение и розничную продажу алкоголя без разграничения «старый/новый» товар. Но до момента фактической выдачи новой лицензии продавать, отгружать или даже хранить остатки на складе как оборот без лицензии нельзя — это риск изъятия продукции и административной ответственности. Поэтому главная практическая задача — максимально ускорить получение новой лицензии, а не «списывать» остаток какими-то формальными действиями.
Ответственность за оборот остатков без лицензии (риски)
Пока новая лицензия не выдана, хранение и тем более продажа остатков квалифицируются как оборот алкогольной продукции без соответствующей лицензии. Наказание для юридического лица — оборотный штраф либо приостановление деятельности, с конфискацией продукции:
Производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или дисквалификацию на срок от двух до трех лет; на юридических лиц - не более одной пятой совокупного размера выручки, полученной от реализации всех товаров (работ, услуг), за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявленного административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товаров (работ, услуг) в предшествующем календарном году, но не менее трех миллионов рублей с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой или административное приостановление деятельности на срок от шестидесяти до девяноста суток
— ч. 3 ст. 14.17 КоАП РФ
Помимо штрафа, сама продукция подлежит изъятию из незаконного оборота (п. 1 ст. 25 171-ФЗ, приведённое выше > этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция в случае, если их производство и (или) оборот осуществляются: без соответствующих лицензий, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 5 статьи 20 настоящего Федерального закона; (В редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 261-ФЗ) с нарушением требований к маркировке алкогольной продукции, установленных статьей 12 настоящего Федерального закона, или с маркировкой поддельными марками; (В редакции Федерального закона от 22.12.2020 № 436-ФЗ) без соответствия государственным стандартам и техническим условиям; без фиксации и передачи информации об объеме производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в единую государственную автоматизированную информационную систему, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 1 статьи 8 настоящего Федерального закона; без документов, подтверждающих легальность производства и (или) оборота такой продукции, а также с фальсифицированными документами, удостоверяющими легальность производства и (или) оборота такой продукции, в том числе изготовленными путем их дублирования; (В редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 261-ФЗ) с использованием вина наливом (виноматериала), произведенного крестьянскими (фермерскими) хозяйствами, индивидуальными предпринимателями, признаваемыми сельскохозяйственными товаропроизводителями, из приобретенных у других лиц винограда, этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции;
— п. 1 ст. 25 171-ФЗ (изъятие при обороте без лицензии)), а по решению суда — вывозу и уничтожению (п. 2 ст. 25 171-ФЗ). То есть «списать остатки» задним числом или оформить их продажу постфактум не получится: с точки зрения закона алкоголь, находящийся на складе без действующей лицензии в течение всего периода до выдачи новой лицензии, — это продукция в незаконном обороте.
Что это означает для вас: ваше действие — подача заявления на новую лицензию с перечислением остатков по данным ЕГАИС — правильное и минимизирует риски, поскольку демонстрирует добросовестность и легальность происхождения продукции. Но формального «списания», которое бы сняло вопрос о незаконном хранении в переходный период, в законодательстве нет. Единственное, что реально защищает вас, — скорейшее получение новой лицензии: с момента её выдачи те же остатки снова становятся легальным товаром в обороте по новой лицензии.
Вывод: до получения новой лицензии любая операция с остатками (продажа, отгрузка поставщику, передача) создаёт риск штрафа до оборота и конфискации. Наименее рискованная стратегия — держать склад закрытым и дождаться лицензии; при этом если у вас есть действующая лицензия общепита на тот же адрес/объект, остатки можно легально перевести в оборот через неё (см. следующий блок).
Можно ли избавиться от остатков через лицензию кафе (общепита) или передать поставщику/иной организации
Через лицензию общепита. Действующая лицензия на розничную продажу алкоголя при оказании услуг общественного питания — отдельный лицензируемый вид деятельности, и она даёт организации право на закупку и хранение алкоголя, но его реализация допускается только при оказании услуг общественного питания — со вскрытием потребительской тары в зале обслуживания посетителей (ресторан, кафе, бар):
Лицензия на розничную продажу алкогольной продукции предусматривает право организации на осуществление закупки (за исключением импорта) алкогольной продукции по договору поставки, а также хранение закупленной алкогольной продукции и ее реализацию по договору розничной купли-продажи. Лицензия на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания предусматривает право организации на осуществление закупки (за исключением импорта) алкогольной продукции по договору поставки, хранение (в том числе во вскрытой потребительской таре (упаковке), использование в соответствии с подпунктом 15 статьи 2 настоящего Федерального закона для изготовления алкогольных напитков, кулинарных блюд, спиртосодержащей пищевой продукции и иной пищевой продукции, отпуск алкогольной продукции потребителю во вскрытой потребительской таре или в розлив, осуществляемые при оказании услуг общественного питания.
— п. 4 ст. 18 171-ФЗ
Из этого следует, что просто «перекинуть» розничные остатки в кафе и продать их как обычную розницу нельзя — по лицензии общепита алкоголь реализуется лишь потребителю в рамках услуги общественного питания (вскрытие тары, потребление на месте), а не на вынос по договору розничной купли-продажи. Однако использовать остатки в кафе для приготовления блюд/напитков и отпуска посетителям в розлив в зале — законно, если объект общепита указан в лицензии и алкоголь зафиксирован в ЕГАИС.
Возврат поставщику. Возможность вернуть остатки поставщику без действующей лицензии прямо предусмотрена п. 5 ст. 20 171-ФЗ, но, как показано выше (> период) в течение двух месяцев с момента аннулирования лицензии или прекращения действия лицензии, за исключением лицензии на розничную продажу алкогольной продукции, организация имеет право на хранение остатков этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, на возврат их поставщику, на поставку остатков алкогольной и спиртосодержащей продукции организации, которые осуществляются под контролем лицензирующего органа
— п. 14 Обзора ВС РФ от 19.09.2018), эта норма исключает лицензии на розничную продажу — то есть для организации, у которой истекла именно розничная лицензия, льготный возврат поставщику законом не предусмотрен. Отгрузка остатков поставщику или иной организации до получения новой лицензии — это та же операция оборота без лицензии с риском по ч. 3 ст. 14.17 КоАП РФ и изъятия продукции. На практике возврат реально совершить только по соглашению с поставщиком, имеющим лицензию на закупку/хранение/поставки, но формально и он остаётся оборотом без лицензии у отгружающей стороны, поэтому лучше дождаться новой лицензии либо передать остатки уже после её выдачи.
Вывод: «избавиться» от остатков без новой лицензии безопасно только одним способом — использовать их через действующую лицензию общепита (продажа в зале кафе в рамках услуги питания, без выноса) либо дождаться выдачи новой розничной лицензии и реализовать остатки по ней. «Списание» как самостоятельная легальная процедура, освобождающая от требований о лицензии, в 171-ФЗ не предусмотрено.
Процедура получения новой лицензии и сроки (что даёт «доступ» от лицензирующего органа)
Ваша новая розничная лицензия выдаётся лицензирующим органом Курской области на основании заявления. Состав заявления и прилагаемых документов установлен ст. 19 171-ФЗ:
заявление о выдаче лицензии с указанием полного и (или) сокращенного наименования и организационно-правовой формы юридического лица (организации), места его нахождения, адреса его электронной почты, по которому лицензирующий орган осуществляет переписку, направление решений, извещений, уведомлений с использованием электронной подписи, мест нахождения его обособленных подразделений, осуществляющих лицензируемые виды деятельности, наименования банка и номера расчетного счета в банке, лицензируемого вида деятельности, который организация намерена осуществлять, вида продукции (в соответствии с пунктами 3 и 4 статьи 18 настоящего Федерального закона), срока, на который испрашивается лицензия; (В редакции Федерального закона от 18.07.2011 № 218-ФЗ) 2) (Подпункт утратил силу - Федеральный закон от 22.12.2020 № 436-ФЗ) 2 1 ) копия документа о государственной регистрации организации - юридического лица. В случае, если указанный документ не представлен заявителем, по межведомственному запросу лицензирующего органа федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств, предоставляет сведения, подтверждающие факт внесения сведений о соискателе лицензии в единый государственный реестр юридических лиц; (Дополнение подпунктом - Федеральный закон от 01.07.2011 № 169-ФЗ) 3) копия документа о постановке организации на учет в налоговом органе.
— п. 1 ст. 19 171-ФЗ
Практический смысл поданного вами заявления и открытого лицензирующим органом «доступа» (это, как правило, доступ к ГИС «Лицензирование»/личному кабинету ЕГАИС для обмена документами и отслеживания статуса) в следующем: пока новая лицензия не выдана, у организации нет правового основания для оборота остатков. Само по себе заявление и перечисление остатков в ЕГАИС прав на продажу не создаёт — они возникают только с даты выдачи (внесения в реестр) лицензии. Поэтому «доступ» ничего не меняет в части возможности вернуть остаток поставщику или продать его: до выдачи лицензии эти действия остаются оборотом без лицензии.
Вывод по процедуре: ваша задача — довести процедуру до фактической выдачи лицензии (устранить замечания лицензирующего органа, доплатить госпошлину, подтвердить объект и уставный капитал). С даты выдачи новой розничной лицензии вы вновь вправе хранить и продавать весь зафиксированный в ЕГАИС остаток. В переходный период безопасно только хранить продукцию без реализации, исключив любые операции отгрузки.
Уголовно-правовой и административный риск; гражданско-правовые последствия
Основной риск — административный (ч. 3 ст. 14.17 КоАП РФ): оборот алкоголя без лицензии влечёт оборотный штраф для юрлица (не менее 3 млн рублей) либо приостановление деятельности до 90 суток с конфискацией продукции (> Производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или дисквалификацию на срок от двух до трех лет; на юридических лиц - не более одной пятой совокупного размера выручки, полученной от реализации всех товаров (работ, услуг), за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявленного административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товаров (работ, услуг) в предшествующем календарном году, но не менее трех миллионов рублей с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой или административное приостановление деятельности на срок от шестидесяти до девяноста суток
— ч. 3 ст. 14.17 КоАП РФ). Возврат остатка поставщику или иной организации до получения лицензии не устраняет этого риска: отгрузочная операция остаётся оборотом без лицензии у вашей стороны.
Уголовная ответственность (ст. 171.3 УК РФ) наступает за незаконные производство, закупку, поставку, хранение, перевозку и (или) розничную продажу этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в крупном размере (свыше 100 000 рублей по стоимости продукции). Для розничной организации, «додерживающей» остатки без лицензии, риск возникает при значительном объёме остатка; при малых остатках ограничивается административной ответственностью.
Гражданско-правовой аспект: поскольку хранение и продажа остатков без лицензии — нарушение установленного законом запрета, все договоры купли-продажи/поставки такого алкоголя до выдачи лицензии могут быть признаны ничтожными как совершённые в обход обязательных требований (п. 1 ст. 26 171-ФЗ, запрещающей оборот без лицензии), а выручка от такой продажи — предметом взыскания/конфискации. Поэтому любые операции с остатком следует отложить до момента, когда у вас появится действующая лицензия (розничная или общепит на соответствующий объект).
Вывод по рискам: до выдачи новой лицензии любые операции с остатками (продажа, возврат, передача) незаконны и влекут как минимум штраф с конфискацией, а при крупном размере — уголовную ответственность. Легальными являются только: (1) использование остатков через действующую лицензию общепита при оказании услуг питания со вскрытием тары, либо (2) реализация после выдачи новой розничной лицензии. Иных способов «списать» остатки закон не предусматривает.