Как вернуть изъятый телефон по уголовному делу, если он вещественное доказательство и есть чек

Правовой статус телефона и основания его удержания следствием

Ключевой вопрос — признан ли телефон постановлением следователя вещественным доказательством. От этого зависит, есть ли у следствия право удерживать телефон.

Если телефон не признан вещественным доказательством, закон прямо предписывает вернуть его владельцу:

1. Изъятые в ходе досудебного производства, но не признанные вещественными доказательствами предметы, включая электронные носители информации, и документы подлежат возврату лицам, у которых они были изъяты, с учетом требований статьи 6 1 настоящего Кодекса. Учет и хранение указанных предметов и документов до признания их вещественными доказательствами или до их возврата лицам, у которых они были изъяты, осуществляются в порядке, установленном Правительством Российской Федерации
   — ч. 4 ст. 81 УПК РФ

Для вашей ситуации: у вас чек — подтверждение права собственности на телефон. Пока следователь не вынес постановление о признании телефона вещественным доказательством (постановление о вещдоке выносится одновременно с его осмотром и приобщением — ч. 2 ст. 81 УПК РФ), изъятый телефон является «изъятым в ходе досудебного производства, но не признанным вещественным доказательством предметом, включая электронный носитель информации» — и подлежит возврату вам. Одних «намёков» следователя недостаточно: удержание телефона без вынесения постановления о вещдоке незаконно, и на это прямо указывает ч. 4 ст. 81 УПК РФ.

Даже если телефон признан вещественным доказательством (например, фотографии — «следы преступления» по п. 1 ч. 1 ст. 81 УПК РФ), статус вещдока влечёт лишь хранение при уголовном деле до вступления приговора в силу:

1. Вещественные доказательства должны храниться при уголовном деле до вступления приговора в законную силу либо до истечения срока обжалования постановления или определения о прекращении уголовного дела и передаваться вместе с уголовным делом, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей. В случае, когда спор о праве на имущество, являющееся вещественным доказательством, подлежит разрешению в порядке гражданского судопроизводства, вещественное доказательство хранится до вступления в силу решения суда
   — ч. 1 ст. 82 УПК РФ

Однако это не означает, что вы навсегда лишены телефона: доказательственной ценностью обладают сами фотографии, которые могут быть скопированы, а сам носитель (телефон) при возможности возвращается законному владельцу без ущерба для доказывания. При окончании дела предмет передаётся законному владельцу:

1. остальные предметы передаются законным владельцам, а при неустановлении последних переходят в собственность государства. Споры о принадлежности вещественных доказательств разрешаются в порядке гражданского судопроизводства
   — п. 6 ч. 3 ст. 81 УПК РФ

Вывод по вопросу: Телефон, не признанный вещественным доказательством постановлением следователя, подлежит немедленному возврату вам по ч. 4 ст. 81 УПК РФ — удержание без такого постановления незаконно. Даже при признании телефона вещдоком законная судьба по нему — возврат законному владельцу, а не оставление следователю; изъятие телефона «навсегда» не предусмотрено законом ни в одном статусе.

Копирование фотографий (доказательств) с телефона и возврат носителя

Поскольку на телефоне есть фотографии, относящиеся к делу, следствию нужны именно они (доказательства), а не сам телефон. Закон устанавливает правило: при изъятии электронного носителя информации по ходатайству законного владельца с него производится копирование информации, и носитель с копией передаётся владельцу:

1. Электронные носители информации изымаются в ходе производства следственных действий с участием специалиста. По ходатайству законного владельца изымаемых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации специалистом, участвующим в следственном действии, в присутствии понятых с изымаемых электронных носителей информации осуществляется копирование информации. Копирование информации осуществляется на другие электронные носители информации, предоставленные законным владельцем изымаемых электронных носителей информации или обладателем содержащейся на них информации. Копирование информации не осуществляется при наличии обстоятельств, указанных в пункте 3 части первой настоящей статьи. Электронные носители информации, содержащие скопированную информацию, передаются законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации. Об осуществлении копирования информации и о передаче электронных носителей информации, содержащих скопированную информацию, законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации в протоколе следственного действия делается запись
   — ч. 2 ст. 164.1 УПК РФ

Разъясняю применимость: ч. 2 ст. 164.1 УПК РФ текстуально закреплена для уголовных дел об экономических составах (ч. 4.1 ст. 164 УПК РФ). Однако она отражает общий принцип обращения с электронными носителями при изъятии — доказательственное значение имеют сведения (фотографии), а не сам физический носитель, поэтому на любом составе преступления допустимо и целесообразно ходатайствовать перед следователем о копировании нужных фотографий с последующим возвратом телефона. Это прямо согласуется и с п. 6 ч. 3 ст. 81 УПК РФ (выше), где предмет возвращается владельцу.

ВАЖНО для практики: прежде чем настаивать на возврате телефона, заявите письменное ходатайство о перенесении необходимых следствию фотографий на иной носитель (или о протокольном осмотре с фиксацией) и о возврате телефона как владельцу. При копировании старайтесь присутствовать либо обеспечивать предоставление носителя для копии.

Вывод по вопросу: Фотографии, относящиеся к делу, должны быть зафиксированы (скопированы/осмотрены) как доказательства, после чего сам телефон подлежит возврату вам как законному владельцу — доказательством являются сведения, а не физический носитель, и их копирование устраняет «ущерб для доказывания» при возврате телефона.

Порядок принудительного возврата телефона: ведомственная жалоба и судебное обжалование

Когда следователь удерживает телефон без законного основания (без постановления о вещдоке или отказываясь возвратить после копирования), у вас есть два параллельных механизма защиты.

Механизм 1 — жалоба прокурору или руководителю следственного органа (внесудебный, быстрый):

1. Прокурор, руководитель следственного органа рассматривает жалобу в течение 3 суток со дня ее получения. В исключительных случаях, когда для проверки жалобы необходимо истребовать дополнительные материалы либо принять иные меры, допускается рассмотрение жалобы в срок до 10 суток, о чем извещается заявитель
   — ч. 1 ст. 124 УПК РФ

Разъясняю: жалобу в порядке ст. 124 УПК РФ следует подать руководителю следственного органа (начальнику следственного отдела) и прокурору. Они обязаны рассмотреть её в течение 3 суток (до 10 — если нужны дополнительные материалы) и по результатам вынести постановление об удовлетворении или отказе. При удовлетворении вам обязаны вернуть телефон.

Механизм 2 — судебная жалоба в порядке ст. 125 УПК РФ (основной, надёжный):

1. Постановления органа дознания, дознавателя, следователя, руководителя следственного органа об отказе в возбуждении уголовного дела, о прекращении уголовного дела, а равно иные действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, руководителя следственного органа и прокурора, которые способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо затруднить доступ граждан к правосудию, могут быть обжалованы в районный суд по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления. Если место производства предварительного расследования определено в соответствии с частями второй - шестой статьи 152 настоящего Кодекса, жалобы на действия (бездействие) и решения указанных лиц рассматриваются районным судом по месту нахождения органа, в производстве которого находится уголовное дело. (В редакции Федерального закона от 30.12.2015 № 440-ФЗ) 2. Жалоба может быть подана в суд заявителем, его защитником, законным представителем или представителем непосредственно либо через дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, орган дознания, следователя, руководителя следственного органа или прокурора. (В редакции федеральных законов от 24.07.2007 № 214-ФЗ; от 30.12.2015 № 440-ФЗ) 3.
   — ч. 1 ст. 125 УПК РФ

Разъясняю: бездействие следователя, отказывающего вернуть ваш личный телефон, причиняет ущерб вашим конституционным правам (праву собственности) — это прямо подпадает под ч. 1 ст. 125 УПК РФ. Жалоба подаётся в районный суд по месту проведения предварительного расследования (по месту нахождения органа, в производстве которого находится дело). Суд обязан рассмотреть жалобу не позднее 14 суток (ч. 3 ст. 125 УПК РФ) и вправе признать бездействие следователя незаконным, обязав его устранить нарушение (п. 1 ч. 5 ст. 125 УПК РФ) — то есть вернуть телефон.

Вывод по вопросу: При отказе следователя вернуть телефон подайте параллельно две жалобы: (1) в порядке ст. 124 УПК РФ — руководителю следственного органа и прокурору (срок рассмотрения 3–10 суток); (2) в порядке ст. 125 УПК РФ — в районный суд по месту производства расследования (срок рассмотрения — не позднее 14 суток). При удовлетворении жалобы суд обяжет следователя вернуть телефон.

Ветка-развилка: является ли телефон орудием преступления / чем грозит окончание дела

Следует разграничить два сценария, в которых судьба телефона различается.

Сценарий А — телефон не является орудием преступления (наиболее вероятен по вашим фактам: личный телефон с фотографиями, чек в наличии). В этом случае на окончание дела действует п. 6 ч. 3 ст. 81 УПК РФ (цитировано выше): предмет передаётся законному владельцу — то есть вам. Угрозы безвозвратного изъятия нет.

Сценарий Б — телефон признан орудием преступления (использовался при совершении деяния, например, для переписки/съёмки, являвшейся способом совершения преступления). Тогда применяется п. 1 ч. 3 ст. 81 УПК РФ: орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, принадлежащие обвиняемому, подлежат конфискации, передаче в соответствующие учреждения или уничтожению. Здесь важно: конфискация применяется только если телефон принадлежит обвиняемому. Если по делу вы потерпевший или третье лицо, а не обвиняемый — даже орудийный статус не влечёт конфискации.

Разъясняю: по описанным вами фактам телефон — «личный, покупал за свои деньги», с чехом, и на нём лишь фотографии (доказательства), а не средство совершения. Такой телефон не является орудием преступления по смыслу п. 1 ч. 1 ст. 81 УПК РФ, и его судьба — возврат законному владельцу. Если же вдруг окажется, что по делу вы являетесь обвиняемым и телефон использовался как средство совершения преступления — отстаивайте позицию, что информационные данные (фотографии) уже скопированы и зафиксированы, а значит физический носитель может быть возвращён без ущерба для доказывания.

Вывод по вопросу: По вашим фактам телефон не является орудием преступления и по окончании дела возвращается вам как законному владельцу (п. 6 ч. 3 ст. 81 УПК РФ). Только если телефон принадлежит обвиняемому и использовался как средство совершения преступления, возможна его конфискация приговором — защитная стратегия в этом случае — доказать, что доказательства (фотографии) зафиксированы отдельно, а носитель возвращён.

Гражданско-правовые последствия незаконного удержания телефона

Если следователь незаконно удерживает телефон (например, отказывается возвратить без постановления о вещдоке либо после копирования), вы вправе требовать возмещения вреда, причинённого незаконными действиями органа предварительного следствия.

Общее основание — ст. 1069 ГК РФ:

Вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежит возмещению. Вред возмещается за счет соответственно казны Российской Федерации, казны субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования.
— ст. 1069 ГК РФ

Разъяснение механизма — п. 8 Обзора судебной практики ВС РФ № 4/2017 (утв. Президиумом ВС РФ 15.11.2017):

вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежит возмещению. Вред возмещается за счет соответственно казны Российской Федерации, казны субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования. На основании п. 2 ст. 1070 ГК РФ вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконной деятельности органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры, не повлекший последствий, предусмотренных п. 1 этой статьи, возмещается по основаниям и в порядке, которые предусмотрены ст. 1069 данного кодекса. В соответствии со ст. 150 ГК РФ жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, неприкосновенность жилища, личная и семейная тайна, свобода передвижения, свобода выбора места пребывания и жительства, имя гражданина, авторство, иные нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона, неотчуждаемы и непередаваемы иным способом (п. 1).
— п. 8 Обзора судебной практики ВС РФ № 4/2017 (утв. Президиумом ВС РФ 15.11.2017)

Разъясняю: вред, причинённый незаконными действиями (бездействием) следствия (необоснованное удержание вашего личного имущества), возмещается за счёт казны Российской Федерации по правилам ст. 1069 ГК РФ (через п. 2 ст. 1070 ГК РФ, как указано в обзоре). Это означает, что после признания удержания незаконным (например, судом по ст. 125 УПК РФ) вы вправе предъявить иск к Российской Федерации о возмещении убытков, вызванных лишением вас телефона на период удержания (упущенная выгода, расходы на замену оборудования/связь, утрата данных при невозможности своевременного копирования). Однако практика: для возмещения важно сначала добиться установления факта незаконности действий следователя (жалоба по ст. 125 УПК РФ или постановление прокурора по ст. 124 УПК РФ), а затем предъявлять гражданский иск.

Вывод по вопросу: Незаконное удержание телефона даёт вам право на возмещение вреда за счёт казны РФ (ст. 1069 ГК РФ, п. 2 ст. 1070 ГК РФ). Практическая последовательность — сначала добиться восстановления права (вернуть телефон через ст. 124–125 УПК РФ), и лишь при доказанной незаконности удержания и реальных убытках заявлять гражданский иск о возмещении вреда к Российской Федерации.

Исполнение решения о возврате телефона (без отдельного исполнительного производства)

Возврат телефона по жалобе обеспечивается самим судом и органом расследования — отдельного исполнительного производства и взыскания через ФССП не требуется. По итогам рассмотрения жалобы в порядке ст. 125 УПК РФ судья прямо предписывает устранить нарушение:

1. По результатам рассмотрения жалобы судья выносит одно из следующих постановлений: 1) о признании действия (бездействия) или решения соответствующего должностного лица незаконным или необоснованным и о его обязанности устранить допущенное нарушение; 2) об оставлении жалобы без удовлетворения
   — ч. 5 ст. 125 УПК РФ

Разъясняю исполнение: удовлетворяя жалобу, судья признаёт бездействие следователя незаконным и возлагает на него обязанность устранить нарушение — то есть возвратить вам телефон. Копии этого постановления направляются прокурору и руководителю следственного органа (ч. 6 ст. 125 УПК РФ), которые контролируют исполнение следователем судебного постановления. Таким образом, специальный механизм принудительного исполнения (служба судебных приставов) здесь не задействуется: исполнение обеспечивается внутри уголовного процесса — следователем под контролем его руководителя, прокурора и суда.

Вывод по вопросу: Возврат телефона обеспечивается непосредственно постановлением суда по ст. 125 УПК РФ (обязанность следователя устранить нарушение, п. 1 ч. 5 ст. 125 УПК РФ) под контролем руководителя следственного органа и прокурора — отдельное исполнительное производство не требуется.