Сколько могут удерживать телефон после обыска и как вернуть изъятое при проверке по 205.5 УК РФ?

Законность обыска в жилище и предъявление постановления

Обыск в жилище — следственное действие, требующее судебного решения, а не только постановления следователя.

Основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. (В редакции Федерального закона от 31.12.2014 № 530-ФЗ) 2. Обыск производится на основании постановления следователя. 3. Обыск в жилище производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 настоящего Кодекса. 4. До начала обыска следователь предъявляет постановление о его производстве, а в случаях, предусмотренных частью третьей настоящей статьи, - судебное решение, разрешающее его производство.
— чч. 1, 3, 4 ст. 182 УПК РФ

Для вашей ситуации это означает: приход оперативной группы «с постановлением на обыск» законен только при наличии судебного решения, разрешающего обыск в жилище. Постановление следователя само по себе достаточным основанием для проникновения в квартиру не является. Если вам предъявили только постановление следователя, а судебного решения не было, то обыск в жилище проведён с нарушением ч. 3 ст. 182 УПК РФ, и его результаты (включая изъятый телефон) могут быть оспорены как недопустимые доказательства.

Учитывая квалификацию по ст. 205.5 УК РФ (преступления террористической направленности — подследственность ФСБ/СК), обыск, как правило, производится именно на основании судебного решения. Проверить его наличие вы можете, ознакомившись с материалами дела (ч. 1 ст. 217 УПК РФ) или направив жалобу в порядке ст. 125 УПК РФ. Также вы вправе были потребовать копию протокола обыска, но об этом — отдельно.

Вывод: обыск в жилище законен только по судебному решению; для проверки его законности вам нужно установить, было ли оно предъявлено, — это ключ ко всей последующей судьбе изъятого телефона.

Обязанность вручить копию протокола обыска

Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации. 16. Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.
— ч. 15 ст. 182 УПК РФ

Это императивное требование: копия протокола обыска обязана быть вручена лицу, в помещении которого проводился обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи — без каких-либо условий и без необходимости с вашей стороны просить о ней. То, что вам «не дали копию», является прямым нарушением ч. 15 ст. 182 УПК РФ.

Кроме того, сам факт изъятия телефона и его индивидуальные признаки должны быть зафиксированы в протоколе: в силу ч. 13 ст. 182 УПК РФ все изымаемые предметы перечисляются с точным указанием количества и индивидуальных признаков. Если телефон в протоколе не описан либо описан без индивидуальных признаков (модель, IMEI, серийный номер), это — процессуальное нарушение, также влияющее на допустимость доказательств.

Вывод: невыдача вам копии протокола обыска нарушает ч. 15 ст. 182 УПК РФ; потребовать копию вы можете письменным ходатайством следователю, а при отказе — жалобой прокурору (ст. 124 УПК РФ) или в суд (ст. 125 УПК РФ).

Порядок изъятия телефона как электронного носителя и можно ли «смотреть без вас»

Телефон — это электронный носитель информации. Для его изъятия и последующего осмотра установлен специальный порядок.

Электронные носители информации изымаются в ходе производства следственных действий с участием специалиста. По ходатайству законного владельца изымаемых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации специалистом, участвующим в следственном действии, в присутствии понятых с изымаемых электронных носителей информации осуществляется копирование информации. Копирование информации осуществляется на другие электронные носители информации, предоставленные законным владельцем изымаемых электронных носителей информации или обладателем содержащейся на них информации. Копирование информации не осуществляется при наличии обстоятельств, указанных в пункте 3 части первой настоящей статьи. Электронные носители информации, содержащие скопированную информацию, передаются законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации. Об осуществлении копирования информации и о передаче электронных носителей информации, содержащих скопированную информацию, законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации в протоколе следственного действия делается запись.
— ч. 2 ст. 164.1 УПК РФ

Следователь в ходе производства следственного действия вправе осуществить копирование информации, содержащейся на электронном носителе информации. В протоколе следственного действия должны быть указаны технические средства, примененные при осуществлении копирования информации, порядок их применения, электронные носители информации, к которым эти средства были применены, и полученные результаты. К протоколу прилагаются электронные носители информации, содержащие информацию, скопированную с других электронных носителей информации в ходе производства следственного действия. (Дополнение статьей - Федеральный закон от 27.12.2018 № 533-ФЗ)
— ч. 3 ст. 164.1 УПК РФ

Две ключевые гарантии прямо следуют из этих норм. Во-первых, электронный носитель информации (телефон) изымается с участием специалиста, и по вашему ходатайству специалист обязан в присутствии понятых скопировать информацию на предоставленный вами носитель и передать копию вам. То есть вы имели право ещё на месте обыска получить полную копию содержимого телефона, а не остаться без него вовсе. Во-вторых, любое считывание/копирование информации фиксируется в протоколе с указанием технических средств и результатов.

Что касается вопроса «могут ли без меня смотреть в телефоне»: да, исследование (осмотр, экспертиза) изъятого носителя производится без вашего участия — закон не требует присутствия владельца при осмотре или экспертизе. Однако это исследование должно быть процессуально оформлено (осмотр с составлением протокола либо экспертиза по постановлению), а не производиться произвольно. Гарантией от несанкционированного доступа служат нормы о тайне переписки и об ответственности за неправомерный доступ.

Каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения.
— ч. 2 ст. 23 Конституции РФ

Ограничение права гражданина на тайну переписки, телефонных и иных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений допускается только на основании судебного решения. 2. Наложение ареста на почтовые и телеграфные отправления и их выемка в учреждениях связи, контроль и запись телефонных и иных переговоров, получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами могут производиться только на основании судебного решения. (В редакции федеральных законов от 29.05.2002 № 58-ФЗ ; от 04.07.2003 № 92-ФЗ ; от 01.07.2010 № 143-ФЗ )
— ч. 1 ст. 13 УПК РФ

Проведение оперативно-розыскных мероприятий (включая получение компьютерной информации), которые ограничивают конституционные права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища, допускается на основании судебного решения и при наличии информации:
— ч. 1 ст. 8 ФЗ от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»

Эти нормы означают, что ограничение тайны переписки и, шире, доступ к содержимому вашего телефона (переписка, телефонные переговоры, компьютерная информация) допустимы только на основании судебного решения. Копирование информации со смартфона сотрудниками при обыске без судебной санкции на ограничение тайны переписки и без соблюдения ч. 2–3 ст. 164.1 УПК РФ — самостоятельное нарушение, которое можно обжаловать.

Вывод: осмотр телефона и экспертиза могут проводиться без вас, но только в процессуальной форме и, в части переписки/переговоров, — при наличии судебного решения; при изъятии вы вправе были требовать копирования информации с участием специалиста (ч. 2 ст. 164.1 УПК РФ).

Сколько могут держать телефон и когда обязаны вернуть

Срок удержания телефона напрямую зависит от его процессуального статуса. Возможны два варианта.

Вариант 1 — телефон не признан вещественным доказательством.

Изъятые в ходе досудебного производства, но не признанные вещественными доказательствами предметы, включая электронные носители информации, и документы подлежат возврату лицам, у которых они были изъяты, с учетом требований статьи 6 1 настоящего Кодекса. Учет и хранение указанных предметов и документов до признания их вещественными доказательствами или до их возврата лицам, у которых они были изъяты, осуществляются в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. (В редакции федеральных законов от 28.07.2012 № 143-ФЗ , от 29.12.2022 № 609-ФЗ )
— ч. 4 ст. 81 УПК РФ

Если телефон не признан вещественным доказательством (не вынесено постановление о приобщении), то он подлежит возврату вам как лицу, у которого был изъят, и удерживаться не должен. При этом ч. 2 ст. 81 УПК РФ требует, чтобы предмет был осмотрен и признан вещественным доказательством с вынесением постановления:

Предметы, указанные в части первой настоящей статьи, осматриваются, признаются вещественными доказательствами и приобщаются к уголовному делу, о чем выносится соответствующее постановление. Порядок хранения вещественных доказательств устанавливается настоящей статьей и статьей 82 настоящего Кодекса. 3. При вынесении приговора, а также определения или постановления о прекращении уголовного дела должен быть решен вопрос о вещественных доказательствах с учетом особенностей, предусмотренных частью третьей 1 настоящей статьи . При этом: (В редакции Федерального закона от 06.04.2024 № 73-ФЗ ) 1) орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, принадлежащие обвиняемому, подлежат конфискации, или передаются в соответствующие учреждения, или уничтожаются; (В редакции Федерального закона от 31.12.2014 № 530-ФЗ ) 2) предметы, запрещенные к обращению, подлежат передаче в соответствующие учреждения или уничтожаются; 2 1 ) изъятые из незаконного оборота товары легкой промышленности, перечень которых устанавливается Правительством Российской Федерации, подлежат уничтожению в порядке, установленном Правительством Российской Федерации;
— ч. 2 ст. 81 УПК РФ

То есть держать телефон «просто на проверку» без признания его вещдоком и без постановления незаконно — по истечении разумного срока, необходимого для осмотра, он должен быть вам возвращён либо официально приобщён постановлением.

Вариант 2 — телефон признан вещественным доказательством.

Вещественные доказательства должны храниться при уголовном деле до вступления приговора в законную силу либо до истечения срока обжалования постановления или определения о прекращении уголовного дела и передаваться вместе с уголовным делом, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей. В случае, когда спор о праве на имущество, являющееся вещественным доказательством, подлежит разрешению в порядке гражданского судопроизводства, вещественное доказательство хранится до вступления в силу решения суда.
— ч. 1 ст. 82 УПК РФ

При признании вещдоком телефон хранится до вступления приговора в законную силу либо до истечения срока обжалования постановления о прекращении дела. Это главный ответ на вопрос «сколько могут держать»: в этом статусе — вплоть до итогового судебного решения по делу (для дел по ст. 205.5 УК РФ сроки расследования исчисляются месяцами и продлеваются; базовый срок следствия — 2 месяца, но он многократно продлевается). Для электронных носителей действует специальное правило:

электронных носителей информации: а) хранятся в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность ознакомления посторонних лиц с содержащейся на них информацией и обеспечивающих их сохранность и сохранность указанной информации; б) возвращаются их законному владельцу после осмотра и производства других необходимых следственных действий, если это возможно без ущерба для доказывания;
— подп. «б» п. 5 ч. 2 ст. 82 УПК РФ

Оно означает, что даже после признания вещдоком следователь обязан вернуть телефон законному владельцу после осмотра и иных необходимых следственных действий, если это возможно без ущерба для доказывания. На практике, если из телефона извлечена и зафиксирована вся значимая информация (после осмотра/экспертизы), оснований для дальнейшего удержания, как правило, нет — и вы вправе требовать возврата по подп. «б» п. 5 ч. 2 ст. 82 УПК РФ.

Если телефон вам не возвращают, вы вправе получить копию его содержимого:

После производства неотложных следственных действий в случае невозможности возврата изъятых в ходе производства следственных действий электронных носителей информации их законному владельцу содержащаяся на этих носителях информация копируется по ходатайству законного владельца изъятых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации. Копирование указанной информации на другие электронные носители информации, предоставленные законным владельцем изъятых электронных носителей информации или обладателем содержащейся на них информации, осуществляется с участием законного владельца изъятых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации и (или) их представителей и специалиста в присутствии понятых в подразделении органа предварительного расследования или в суде. При копировании информации должны обеспечиваться условия, исключающие возможность ее утраты или изменения. Не допускается копирование информации, если это может воспрепятствовать расследованию преступления. Электронные носители информации, содержащие скопированную информацию, передаются законному владельцу изъятых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации.
— ч. 2.1 ст. 82 УПК РФ

Вывод: конкретного календарного срока удержания телефона закон не устанавливает. Если он не признан вещдоком — его обязаны вернуть незамедлительно (ч. 4 ст. 81 УПК РФ); если признан — он хранится до вступления приговора в силу (ч. 1 ст. 82 УПК РФ), но следователь обязан вернуть его после осмотра (подп. «б» п. 5 ч. 2 ст. 82 УПК РФ), а пока не вернул — обязан выдать вам копию информации по ходатайству (ч. 2.1 ст. 82 УПК РФ).

Чего ожидать по делу о ст. 205.5 УК РФ и ваш статус

Организация деятельности террористической организации и участие в деятельности такой организации 1. Организация деятельности организации, которая в соответствии с законодательством Российской Федерации признана террористической, - наказывается лишением свободы на срок от пятнадцати до двадцати лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового и с ограничением свободы на срок от одного года до двух лет или пожизненным лишением свободы. (В редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 130-ФЗ) 2. Участие в деятельности организации, которая в соответствии с законодательством Российской Федерации признана террористической, - наказывается лишением свободы на срок от десяти до двадцати лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей либо в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового. (В редакции Федерального закона от 06.07.2016 № 375-ФЗ) Примечание. Лицо, впервые совершившее преступление, предусмотренное настоящей статьей, и добровольно прекратившее участие в деятельности организации, которая в соответствии с законодательством Российской Федерации признана террористической, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления.
— ст. 205.5 УК РФ

Это особо тяжкое преступление: участие в деятельности террористической организации наказывается лишением свободы от 10 до 20 лет, организация — от 15 до 20 лет либо пожизненно. Важно обратить внимание на примечание к статье: оно содержит освобождение от уголовной ответственности.

Ваш процессуальный статус определяется ч. 1 ст. 46 УПК РФ:

Подозреваемым является лицо: 1) либо в отношении которого возбуждено уголовное дело по основаниям и в порядке, которые установлены главой 20 настоящего Кодекса; 2) либо которое задержано в соответствии со статьями 91 и 92 настоящего Кодекса; 3) либо к которому применена мера пресечения до предъявления обвинения в соответствии со статьей 100 настоящего Кодекса; (В редакции Федерального закона от 29.05.2002 № 58-ФЗ ) 4) либо которое уведомлено о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном статьей 223 1 настоящего Кодекса.
— ч. 1 ст. 46 УПК РФ

Если в отношении вас возбуждено уголовное дело, вы задержаны, к вам применена мера пресечения либо вы уведомлены о подозрении — вы подозреваемый, и объём ваших прав (защитник, свидания, ознакомление с постановлениями о назначении экспертиз и др.) иной, чем у свидетеля. Если ни одно из этих оснований не наступило, вас могут допрашивать как свидетеля, что существенно меняет тактику защиты.

Практически по делам рассматриваемой категории вас ожидают: проведение доследственной проверки (ст. 144 УПК РФ) либо уже возбуждённое дело, экспертизы изъятых носителей, возможное предъявление обвинения и избрание меры пресечения. Срок следствия:

Предварительное следствие по уголовному делу должно быть закончено в срок, не превышающий 2 месяцев со дня возбуждения уголовного дела.
— ч. 1 ст. 162 УПК РФ

Но для дел по ст. 205.5 УК РФ этот срок продлевается руководителем следственного органа, поэтому расследование фактически идёт дольше.

Вывод: по ст. 205.5 УК РФ грозит длительное лишение свободы, но есть примечание об освобождении от ответственности при добровольном прекращении участия. Определить ваш статус (подозреваемый/свидетель) — первый шаг: от него зависит набор ваших прав. Рекомендуется незамедлительно пригласить защитника — привлечение адвоката критически важно именно в первые дни после изъятия техники.

Как вернуть телефон: ходатайство, жалобы, порядок и сроки

Механизм возврата идёт по нарастающей: ходатайство → жалоба прокурору/руководителю следственного органа → жалоба в суд.

Шаг 1 — письменное ходатайство. Направьте следователю ходатайство о возврате телефона, мотивируя его подп. «б» п. 5 ч. 2 ст. 82 УПК РФ (возврат законному владельцу после осмотра, если нет ущерба для доказывания), а до возврата — о выдаче копии информации по ч. 2.1 ст. 82 УПК РФ. Одновременно потребуйте копию протокола обыска (ч. 15 ст. 182 УПК РФ). Возврат оформляется постановлением следователя (ч. 4 ст. 82 УПК РФ).

Шаг 2 — жалоба в порядке ст. 124 УПК РФ прокурору или руководителю следственного органа, если ходатайство проигнорировано или отклонено:

Прокурор, руководитель следственного органа рассматривает жалобу в течение 3 суток со дня ее получения. В исключительных случаях, когда для проверки жалобы необходимо истребовать дополнительные материалы либо принять иные меры, допускается рассмотрение жалобы в срок до 10 суток, о чем извещается заявитель. (В редакции Федерального закона от 05.06.2007 № 87-ФЗ) 2. По результатам рассмотрения жалобы прокурор, руководитель следственного органа выносит постановление о полном или частичном удовлетворении жалобы либо об отказе в ее удовлетворении. (В редакции Федерального закона от 05.06.2007 № 87-ФЗ) 2 1 . В случае удовлетворения жалобы, поданной в соответствии с частью второй статьи 123 настоящего Кодекса, в постановлении должны быть указаны процессуальные действия, осуществляемые для ускорения рассмотрения дела, и сроки их осуществления. (Дополнение частью - Федеральный закон от 30.04.2010 № 69-ФЗ) 3. Заявитель должен быть незамедлительно уведомлен о решении, принятом по жалобе, и дальнейшем порядке его обжалования.
— чч. 1–3 ст. 124 УПК РФ

Шаг 3 — жалоба в суд в порядке ст. 125 УПК РФ, если действия следователя по удержанию телефона нарушают ваши права:

Постановления органа дознания, дознавателя, следователя, руководителя следственного органа об отказе в возбуждении уголовного дела, о прекращении уголовного дела, а равно иные действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, руководителя следственного органа и прокурора, которые способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо затруднить доступ граждан к правосудию, могут быть обжалованы в районный суд по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления. Если место производства предварительного расследования определено в соответствии с частями второй - шестой статьи 152 настоящего Кодекса, жалобы на действия (бездействие) и решения указанных лиц рассматриваются районным судом по месту нахождения органа, в производстве которого находится уголовное дело. (В редакции Федерального закона от 30.12.2015 № 440-ФЗ) 2. Жалоба может быть подана в суд заявителем, его защитником, законным представителем или представителем непосредственно либо через дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, орган дознания, следователя, руководителя следственного органа или прокурора. (В редакции федеральных законов от 24.07.2007 № 214-ФЗ; от 30.12.2015 № 440-ФЗ) 3.
— ч. 1 ст. 125 УПК РФ

Суд, признав действия незаконными, обяжет устранить нарушение:

о признании действия (бездействия) или решения соответствующего должностного лица незаконным или необоснованным и о его обязанности устранить допущенное нарушение; 2) об оставлении жалобы без удовлетворения. 6. Копии постановления судьи направляются заявителю, прокурору и руководителю следственного органа. (В редакции Федерального закона от 24.07.2007 № 214-ФЗ) 7. Принесение жалобы не приостанавливает производство обжалуемого действия и исполнение обжалуемого решения, если это не найдет нужным сделать дознаватель, начальник подразделения дознания, начальник органа дознания, орган дознания, следователь, руководитель следственного органа, прокурор или судья. (В редакции федеральных законов от 24.07.2007 № 214-ФЗ; от 30.12.2015 № 440-ФЗ)
— п. 1 ч. 5 ст. 125 УПК РФ

Подсудность во всех случаях — районный суд (по месту совершения деяния либо по месту нахождения органа расследования); срок рассмотрения жалобы в суде — не позднее 14 суток (ч. 3 ст. 125 УПК РФ).

Вывод: порядок возврата телефона — письменное ходатайство следователю, затем (при отказе/молчании) жалоба прокурору или руководителю следственного органа в 3-суточный срок, затем жалоба в районный суд по ст. 125 УПК РФ с 14-суточным сроком рассмотрения. Основание требования — подп. «б» п. 5 ч. 2 ст. 82 УПК РФ (возврат после осмотра) и ч. 2.1 ст. 82 УПК РФ (выдача копии информации).

Ответственность за неправомерный доступ к содержимому телефона и возмещение вреда

Если сотрудники «смотрят» телефон вне процессуальной формы (без осмотра, оформленного протоколом, или без судебной санкции на ограничение тайны переписки) и без постановления о признании вещдоком, это может образовывать состав неправомерного доступа к компьютерной информации.

Неправомерный доступ к охраняемой законом компьютерной информации, если это деяние повлекло уничтожение, блокирование, модификацию либо копирование компьютерной информации, за исключением случаев, предусмотренных статьей 272 1 настоящего Кодекса, - (В редакции Федерального закона от 30.11.2024 № 421-ФЗ) наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо исправительными работами на срок до одного года, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок. 2. То же деяние, причинившее крупный ущерб или совершенное из корыстной заинтересованности, - наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо исправительными работами на срок от одного года до двух лет, либо ограничением свободы на срок до четырех лет, либо принудительными работами на срок до четырех лет, либо лишением свободы на тот же срок. (В редакции Федерального закона от 28.06.2014 № 195-ФЗ) 3.
— ч. 1 ст. 272 УК РФ

Незаконное собирание или распространение сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, без его согласия либо распространение этих сведений в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации , за исключением случаев, предусмотренных статьей 272 1 настоящего Кодекса, - (В редакции федеральных законов от 08.12.2003 № 162-ФЗ , от 30.11.2024 № 421-ФЗ ) наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо принудительными работами на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет. (В редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ ) 2.
— ч. 1 ст. 137 УК РФ

Для квалификации по этим статьям важно, был ли доступ произведён в рамках законного следственного действия (тогда состав исключается) или произвольно. Копирование/удаление информации с телефона без процессуального оформления — как раз тот случай, когда действия могут выйти за рамки законного осмотра.

Гражданско-правовые последствия незаконных действий следствия:

Вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежит возмещению. Вред возмещается за счет соответственно казны Российской Федерации, казны субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования.
— ст. 1069 ГК РФ

Однако нужно учитывать важный нюанс: если вы впоследствии окажетесь лицом, в отношении которого велось законное уголовное преследование, возмещение вреда по ст. 1069 ГК РФ будет ограничено — эта норма применяется именно к незаконным действиям. Вред от законных процессуальных действий по общему правилу не возмещается (кроме случаев реабилитации по ст. 133–139 УПК РФ, применяемых при прекращении дела по реабилитирующим основаниям).

Вывод: произвольный, непроцессуальный доступ к содержимому телефона и манипуляции с информацией могут влечь ответственность по ст. 137 и 272 УК РФ; ущерб от незаконных действий следователя возмещается по ст. 1069 ГК РФ за счёт казны, а при реабилитации — по главе 18 УПК РФ. Фиксация таких нарушений (копия протокола, жалобы) — основа для последующего возмещения.

Условия применения правил об изъятии электронных носителей и допустимость доказательств

Область действия ч. 1 ст. 164.1 УПК РФ. Запрет изъятия электронных носителей по общему правилу установлен для дел, указанных в ч. 4.1 ст. 164 УПК РФ (преступления в сфере предпринимательской деятельности):

При производстве по уголовным делам, указанным в части четвертой 1 статьи 164 настоящего Кодекса, изъятие электронных носителей информации не допускается, за исключением случаев, когда: 1) вынесено постановление о назначении судебной экспертизы в отношении электронных носителей информации; 2) изъятие электронных носителей информации производится на основании судебного решения; 3) на электронных носителях информации содержится информация, полномочиями на хранение и использование которой владелец электронного носителя информации не обладает, либо которая может быть использована для совершения новых преступлений, либо копирование которой, по заявлению специалиста, может повлечь за собой ее утрату или изменение.
— ч. 1 ст. 164.1 УПК РФ

Квалификация по ст. 205.5 УК РФ к таким делам не относится, поэтому формальный запрет на изъятие «по умолчанию» здесь не действует — телефон мог быть изъят и без специальных условий ч. 1 ст. 164.1 УПК РФ. Однако это не отменяет общих требований: изъятие с участием специалиста и право на копирование информации (ч. 2 ст. 164.1 УПК РФ), а также необходимость судебного решения для ограничения тайны переписки (ч. 1 ст. 13 УПК РФ, ч. 2 ст. 23 Конституции РФ) — эти гарантии действуют по всем делам.

Допустимость доказательств. После выявления нарушений при обыске (отсутствие судебного решения для жилища, невручение копии протокола, изъятие телефона без описания индивидуальных признаков в нарушение ч. 13 ст. 182 УПК РФ) встаёт вопрос о признании полученных данных недопустимыми. Механизм — судебный контроль по ст. 125 УПК РФ, где суд проверяет законность производства обыска и изъятия:

Постановления органа дознания, дознавателя, следователя, руководителя следственного органа об отказе в возбуждении уголовного дела, о прекращении уголовного дела, а равно иные действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, руководителя следственного органа и прокурора, которые способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо затруднить доступ граждан к правосудию, могут быть обжалованы в районный суд по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления. Если место производства предварительного расследования определено в соответствии с частями второй - шестой статьи 152 настоящего Кодекса, жалобы на действия (бездействие) и решения указанных лиц рассматриваются районным судом по месту нахождения органа, в производстве которого находится уголовное дело. (В редакции Федерального закона от 30.12.2015 № 440-ФЗ) 2. Жалоба может быть подана в суд заявителем, его защитником, законным представителем или представителем непосредственно либо через дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, орган дознания, следователя, руководителя следственного органа или прокурора. (В редакции федеральных законов от 24.07.2007 № 214-ФЗ; от 30.12.2015 № 440-ФЗ) 3.
— ч. 1 ст. 125 УПК РФ

Осмотр места происшествия, документов и предметов может быть произведен до возбуждения уголовного дела. (В редакции Федерального закона от 04.03.2013 № 23-ФЗ)
— ч. 2 ст. 176 УПК РФ

Эта последняя норма означает, что осмотр изъятых предметов мог быть произведён и до возбуждения уголовного дела, но это не снимает требования о надлежащей фиксации осмотра протоколом: любой осмотр телефона, по итогам которого «удаляются записи с камер», должен быть оформлен по ст. 166 УПК РФ.

Вывод: специальный запрет ч. 1 ст. 164.1 УПК РФ на дела по ст. 205.5 УК РФ не распространяется, поэтому сам факт изъятия телефона не противозаконен; зато нарушения процедуры обыска (судебное решение, копия протокола, описание вещи, оформление осмотра/копирования) ставят под сомнение допустимость полученных доказательств и обжалуются через ст. 125 УПК РФ.

Исполнение решений о возврате телефона

Возврат вещественного доказательства оформляется постановлением следователя:

В случаях, предусмотренных подпунктами "а" и "б" пункта 1, пунктом 1 1 , подпунктом "а" пункта 2, пунктами 3 1 , 4 и 4 1 , подпунктом "б" пункта 5, пунктами 7 - 7 2 , подпунктами "а" и "б" пункта 9 части второй и частью второй 1 настоящей статьи, дознаватель, следователь или судья выносит постановление.
— ч. 4 ст. 82 УПК РФ

После вынесения такого постановления (о возврате по подп. «б» п. 5 ч. 2 ст. 82 УПК РФ) телефон фактически передаётся вам под расписку о получении. Специальных сроков передачи закон не устанавливает — она производится незамедлительно после принятия решения, что вытекает из существа обязательства следователя обеспечить сохранность и своевременный возврат имущества.

Если следователь не исполняет собственное постановление либо постановление суда по ст. 125 УПК РФ, вы вправе:

1. обжаловать бездействие прокурору в порядке ст. 124 УПК РФ (рассмотрение в 3 суток, до 10 суток в исключительных случаях) — приведено выше > Прокурор, руководитель следственного органа рассматривает жалобу в течение 3 суток со дня ее получения. В исключительных случаях, когда для проверки жалобы необходимо истребовать дополнительные материалы либо принять иные меры, допускается рассмотрение жалобы в срок до 10 суток, о чем извещается заявитель. (В редакции Федерального закона от 05.06.2007 № 87-ФЗ) 2. По результатам рассмотрения жалобы прокурор, руководитель следственного органа выносит постановление о полном или частичном удовлетворении жалобы либо об отказе в ее удовлетворении. (В редакции Федерального закона от 05.06.2007 № 87-ФЗ) 2 1 . В случае удовлетворения жалобы, поданной в соответствии с частью второй статьи 123 настоящего Кодекса, в постановлении должны быть указаны процессуальные действия, осуществляемые для ускорения рассмотрения дела, и сроки их осуществления. (Дополнение частью - Федеральный закон от 30.04.2010 № 69-ФЗ) 3. Заявитель должен быть незамедлительно уведомлен о решении, принятом по жалобе, и дальнейшем порядке его обжалования.

— чч. 1–3 ст. 124 УПК РФ;

1. обжаловать бездействие в суд повторно в порядке ст. 125 УПК РФ — бездействие (неисполнение решения о возврате) прямо охватывается предметом обжалования «иные действия (бездействие)», поскольку оно «способно причинить ущерб конституционным правам» (право собственности, ст. 35 Конституции РФ). Суд своим решением обязывает следователя устранить нарушение:

о признании действия (бездействия) или решения соответствующего должностного лица незаконным или необоснованным и о его обязанности устранить допущенное нарушение; 2) об оставлении жалобы без удовлетворения. 6. Копии постановления судьи направляются заявителю, прокурору и руководителю следственного органа. (В редакции Федерального закона от 24.07.2007 № 214-ФЗ) 7. Принесение жалобы не приостанавливает производство обжалуемого действия и исполнение обжалуемого решения, если это не найдет нужным сделать дознаватель, начальник подразделения дознания, начальник органа дознания, орган дознания, следователь, руководитель следственного органа, прокурор или судья. (В редакции федеральных законов от 24.07.2007 № 214-ФЗ; от 30.12.2015 № 440-ФЗ)
— п. 1 ч. 5 ст. 125 УПК РФ

Вывод: возврат телефона оформляется постановлением следователя (ч. 4 ст. 82 УПК РФ) и производится незамедлительно после его принятия; неисполнение решения о возврате обжалуется прокурору (ст. 124 УПК РФ) и в районный суд (ст. 125 УПК РФ), который вправе обязать следователя вернуть вещь.