Что делать, если машину забрали на штрафстоянку без документов и приобщили к уголовному делу о ДТП, а следователь не проводит экспертизу и не вызывает?

Законность ночного изъятия автомобиля и его признание вещественным доказательством

Дело возбуждено по признакам причинения тяжкого вреда здоровью в результате нарушения ПДД:

Нарушение лицом, управляющим автомобилем, трамваем либо другим механическим транспортным средством, правил дорожного движения или эксплуатации транспортных средств, повлекшее по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью человека, - наказывается ограничением свободы на срок до трех лет, либо принудительными работами на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового. (В редакции федеральных законов от 27.12.2009 № 377-ФЗ; от 07.03.2011 № 26-ФЗ; от 07.12.2011 № 420-ФЗ; от 31.12.2014 № 528-ФЗ) 2. Деяние, предусмотренное частью первой настоящей статьи, повлекшее по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью человека, если оно: а) совершено лицом, находящимся в состоянии опьянения; б) сопряжено с оставлением места его совершения;
— ч. 1 ст. 264 УК РФ

Автомобиль может быть изъят только в рамках следственного действия (выемка, осмотр) и только с составлением протокола; сама по себе «эвакуация на штрафстоянку ночью без документов» законного изъятия не образует.

Вещественными доказательствами признаются любые предметы: 1) которые служили орудиями, оборудованием или иными средствами совершения преступления или сохранили на себе следы преступления; (В редакции Федерального закона от 31.12.2014 № 530-ФЗ ) 2) на которые были направлены преступные действия; 2 1 ) деньги, ценности и иное имущество, полученные в результате совершения преступления; (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 04.07.2003 № 92-ФЗ ) (В редакции Федерального закона от 27.07.2006 № 153-ФЗ ) 3) иные предметы и документы, которые могут служить средствами для обнаружения преступления и установления обстоятельств уголовного дела. 2. Предметы, указанные в части первой настоящей статьи, осматриваются, признаются вещественными доказательствами и приобщаются к уголовному делу, о чем выносится соответствующее постановление.
— ч. 1, 2 ст. 81 УПК РФ

Для признания автомобиля вещдоком его нужно осмотреть, вынести постановление о признании вещественным доказательством и приобщить к делу — именно на это постановление и ссылается ответ на ваше заявление, но вам оно не вручалось. Пока такого постановления нет, действует правило:

Изъятые в ходе досудебного производства, но не признанные вещественными доказательствами предметы, включая электронные носители информации, и документы подлежат возврату лицам, у которых они были изъяты, с учетом требований статьи 6 1 настоящего Кодекса.
— ч. 4 ст. 81 УПК РФ

Отсюда два принципиальных следствия. Первое: если постановление о признании автомобиля вещдоком не выносилось и вам не вручалось, изъятое имущество подлежало возврату вам как лицу, у которого оно изъято (ч. 4 ст. 81 УПК РФ). Второе: изъятие ночью незаконно, если только следственное действие не было неотложным.

Производство следственного действия в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства. 4. При производстве следственных действий недопустимо применение насилия, угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих в них лиц. 4 1 .
— ч. 3 ст. 164 УПК РФ

В исключительных случаях, когда производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, личного обыска, а также выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи, наложение ареста на имущество, указанное в части первой статьи 104 1 Уголовного кодекса Российской Федерации , не терпит отлагательства, указанные следственные действия могут быть произведены на основании постановления следователя или дознавателя без получения судебного решения. В этом случае следователь или дознаватель не позднее 3 суток с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия для проверки законности решения о его производстве. Получив указанное уведомление, судья в срок, предусмотренный частью второй настоящей статьи, проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае, если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со статьей 75 настоящего Кодекса.
— ч. 5 ст. 165 УПК РФ

Выемка производится по постановлению следователя, а в случаях, прямо указанных в законе, — по судебному решению; обычная выемка транспортного средства на открытой стоянке судебного решения не требует, но требует постановления и протокола.

Доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных статьей 73 настоящего Кодекса. 2. К недопустимым доказательствам относятся: 1) показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде; 2) показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе, а также показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности; 2 1 ) предметы, документы или сведения, входящие в производство адвоката по делам его доверителей, полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий, за исключением предметов и документов, указанных в части первой статьи 81 настоящего Кодекса;
— ч. 1 ст. 75 УПК РФ

Вывод: изъятие автомобиля законно только в форме выемки/осмотра с постановлением следователя и протоколом, а ночью — лишь при неотложных обстоятельствах с уведомлением судьи и прокурора; признание вещдоком оформляется отдельным постановлением, которое вам обязаны предъявить. Если этих документов нет, изъятие и приобщение автомобиля незаконны, а машина подлежала возврату (ч. 4 ст. 81 УПК РФ).

Возврат автомобиля: удержание вещдоком не бессрочно

Следователь обязан хранить вещдок при деле лишь до вступления приговора в силу либо до истечения срока обжалования постановления о прекращении дела, а громоздкие предметы (к которым относится автомобиль) возвращаются законному владельцу, если это возможно без ущерба для доказывания.

предметов, которые в силу громоздкости или иных причин не могут храниться при уголовном деле, в том числе большие партии товаров, хранение которых затруднено или издержки по обеспечению специальных условий хранения которых соизмеримы с их стоимостью: а) фотографируются или снимаются на видео- или кинопленку, по возможности опечатываются и по решению дознавателя, следователя передаются на хранение в соответствии с законодательством Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. К материалам уголовного дела приобщается документ о месте нахождения такого вещественного доказательства, а также может быть приобщен образец вещественного доказательства, достаточный для сравнительного исследования; (В редакции Федерального закона от 21.07.2014 № 245-ФЗ ) б) возвращаются их законному владельцу, если это возможно без ущерба для доказывания;
— п. 1 ч. 2 ст. 82 УПК РФ

Ключевая фраза — «если это возможно без ущерба для доказывания». С учётом того, что вы настаиваете на отсутствии следов на машине, длительное удержание автомобиля ради «доказывания» лишено смысла: экспертизу можно провести и вернуть машину, зафиксировав её состояние.

Вещественными доказательствами признаются любые предметы: 1) которые служили орудиями, оборудованием или иными средствами совершения преступления или сохранили на себе следы преступления; (В редакции Федерального закона от 31.12.2014 № 530-ФЗ ) 2) на которые были направлены преступные действия; 2 1 ) деньги, ценности и иное имущество, полученные в результате совершения преступления; (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 04.07.2003 № 92-ФЗ ) (В редакции Федерального закона от 27.07.2006 № 153-ФЗ ) 3) иные предметы и документы, которые могут служить средствами для обнаружения преступления и установления обстоятельств уголовного дела. 2. Предметы, указанные в части первой настоящей статьи, осматриваются, признаются вещественными доказательствами и приобщаются к уголовному делу, о чем выносится соответствующее постановление.
— ч. 1, 2 ст. 81 УПК РФ

Из смысла ч. 3 ст. 81 УПК РФ при прекращении дела и вынесении приговора вопрос о вещдоке должен быть решён: остальные предметы передаются законным владельцам. По вашему заявлению следователь обязан вынести мотивированное постановление о признании автомобиля вещдоком; именно оно — предмет обжалования.

Вывод: законных оснований удерживать автомобиль «до окончания расследования» бессрочно нет — по ч. 2 ст. 82 УПК РФ громоздкое имущество возвращается владельцу, если это не мешает доказыванию. Если следователь отказывается, вы вправе требовать постановления и обжаловать удержание (см. блок 5).

Назначение экспертизы автомобиля и ваши права при экспертизе

Экспертиза по вашему требованию не проводится не потому, что её нельзя требовать, а потому, что следователь самостоятельно направляет ход расследования; но у вас есть процессуальный рычаг — ходатайство.

Признав необходимым назначение судебной экспертизы, следователь выносит об этом постановление, а в случаях, предусмотренных пунктом 3 части второй статьи 29 настоящего Кодекса, возбуждает перед судом ходатайство, в котором указываются: 1) основания назначения судебной экспертизы; 2) фамилия, имя и отчество эксперта или наименование экспертного учреждения, в котором должна быть произведена судебная экспертиза; 3) вопросы, поставленные перед экспертом; 4) материалы, предоставляемые в распоряжение эксперта. 2. Судебная экспертиза производится государственными судебными экспертами и иными экспертами из числа лиц, обладающих специальными знаниями. 3. Следователь знакомит с постановлением о назначении судебной экспертизы подозреваемого, обвиняемого, его защитника, потерпевшего, его представителя и разъясняет им права, предусмотренные статьей 198 настоящего Кодекса.
— ч. 1, 3 ст. 195 УПК РФ

Закон прямо позволяет следователю назначить экспертизу, а экспертиза по характеру и степени вреда здоровью потерпевшей вообще обязательна — но это экспертиза потерпевшей, а не вашей машины.

Назначение и производство судебной экспертизы обязательно, если необходимо установить: 1) причины смерти; 2) характер и степень вреда, причиненного здоровью;
— ст. 196 УПК РФ

При назначении экспертизы автомобиля следователь обязан ознакомить вас (как лицо, чьи интересы затронуты) с постановлением и разъяснить права; а права эти включают возможность влиять на состав экспертов и вопросы.

При назначении и производстве судебной экспертизы подозреваемый, обвиняемый, его защитник, потерпевший, представитель вправе: (В редакции Федерального закона от 28.12.2013 № 432-ФЗ) 1) знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы; 2) заявлять отвод эксперту или ходатайствовать о производстве судебной экспертизы в другом экспертном учреждении; 3) ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов указанных ими лиц либо о производстве судебной экспертизы в конкретном экспертном учреждении; 4) ходатайствовать о внесении в постановление о назначении судебной экспертизы дополнительных вопросов эксперту; 5) присутствовать с разрешения следователя при производстве судебной экспертизы, давать объяснения эксперту; 6) знакомиться с заключением эксперта
— ч. 1 ст. 198 УПК РФ

Для вас это означает: вы вправе заявить ходатайство о назначении судебной экспертизы автомобиля (есть ли следы контакта, наложения ЛКП, соответствие повреждений механизму ДТП), поставить свои вопросы, отвести эксперта, ходатайствовать о конкретном экспертном учреждении и знакомиться с заключением. Отсутствие следов — именно тот вопрос, который должен разрешить эксперт, и вы вправе требовать его постановки.

Вывод: права знакомиться с постановлением о назначении экспертизы, заявлять отвод эксперту, предлагать своё экспертное учреждение и дополнительные вопросы принадлежат вам по ст. 198 УПК РФ. Заявите письменное ходатайство о назначении судебной экспертизы автомобиля с вашими вопросами — следователь обязан вынести по нему постановление (блок 4).

Ходатайства: право, форма и срок для следователя

Право заявить ходатайство прямо предоставлено не только подозреваемому/обвиняемому, но и иному лицу, чьи интересы затронуты в досудебном производстве, — то есть вам как владельцу изъятого автомобиля, даже если формально вам ещё не предъявлено обвинение.

Подозреваемый, обвиняемый, его защитник, потерпевший, его законный представитель и представитель, частный обвинитель, эксперт, гражданский истец, гражданский ответчик, их представители, представитель администрации организации и иное лицо, права и законные интересы которых затронуты в ходе досудебного или судебного производства, вправе заявить ходатайство о производстве процессуальных действий или принятии процессуальных решений
— ч. 1 ст. 119 УПК РФ

Подать ходатайство можно в любой момент, письменно, и оно приобщается к делу — это важно, потому что далее отказ обжалуется, а факт обращения фиксируется.

Ходатайство может быть заявлено в любой момент производства по уголовному делу. Письменное ходатайство приобщается к уголовному делу, устное - заносится в протокол следственного действия или судебного заседания.
— ч. 1 ст. 120 УПК РФ

По срокам следователь жёстко ограничен: ходатайство разрешается сразу, а если невозможно — не позднее 3 суток, и по итогам выносится постановление об удовлетворении либо отказе, которое вам доводится и может быть обжаловано.

Ходатайство подлежит рассмотрению и разрешению непосредственно после его заявления. В случаях, когда немедленное принятие решения по ходатайству, заявленному в ходе предварительного расследования, невозможно, оно должно быть разрешено не позднее 3 суток со дня его заявления.
— ст. 121 УПК РФ

{5}

Именно так вы фиксируете бездействие: подали письменное ходатайство об экспертизе и о возврате авто — у следователя 3 суток на постановление. Если постановление не вынесено или отказ немотивирован, у вас на руках готовое основание для жалобы.

Вывод: заявляйте письменные ходатайства (о возврате автомобиля, о назначении экспертизы, об ознакомлении с постановлением о признании вещдоком). Следователь обязан разрешить их в срок не позднее 3 суток и довести решение до вас; постановление по ходатайству обжалуется в порядке главы 16 УПК РФ.

Куда и как жаловаться: руководитель СО, прокурор, суд

Поскольку следователь уклоняется от диалога, работают три канала обжалования одновременно.

Первый — прокурор и руководитель следственного органа: жалоба на действия (бездействие) следователя рассматривается в 3 суток (в исключительных случаях до 10) с вынесением постановления и уведомлением заявителя. Право на такую жалобу закреплено прямо:

Действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, руководителя следственного органа, прокурора и суда могут быть обжалованы в установленном настоящим Кодексом порядке участниками уголовного судопроизводства, а также иными лицами в той части, в которой производимые процессуальные действия и принимаемые процессуальные решения затрагивают их интересы.
— ч. 1 ст. 123 УПК РФ

Прокурор осуществляет надзор за процессуальной деятельностью следствия и вправе требовать устранения нарушений:

Прокурор является должностным лицом, уполномоченным в пределах компетенции, предусмотренной настоящим Кодексом, осуществлять от имени государства уголовное преследование в ходе уголовного судопроизводства, а также надзор за процессуальной деятельностью органов дознания и органов предварительного следствия.
— ч. 1 ст. 37 УПК РФ

требовать от органов дознания и следственных органов устранения нарушений федерального законодательства, допущенных при приеме, регистрации и разрешении сообщений о преступлениях, производстве дознания или предварительного следствия;
— п. 3 ч. 2 ст. 37 УПК РФ

А руководитель следственного органа вправе отменять незаконные и необоснованные постановления следователя:

проверять материалы проверки сообщения о преступлении или материалы уголовного дела, отменять незаконные или необоснованные постановления следователя;
— п. 2 ч. 1 ст. 39 УПК РФ

Срок рассмотрения такой жалобы — 3 суток, в исключительных случаях до 10:

Прокурор, руководитель следственного органа рассматривает жалобу в течение 3 суток со дня ее получения. В исключительных случаях, когда для проверки жалобы необходимо истребовать дополнительные материалы либо принять иные меры, допускается рассмотрение жалобы в срок до 10 суток, о чем извещается заявитель.
— ч. 1 ст. 124 УПК РФ

Второй канал — суд в порядке ст. 125 УПК РФ: бездействие следователя (отказ вернуть авто, нежелание назначить экспертизу), способное причинить ущерб конституционным правам или затруднить доступ к правосудию, обжалуется в районный суд по месту совершения деяния.

Постановления органа дознания, дознавателя, следователя, руководителя следственного органа об отказе в возбуждении уголовного дела, о прекращении уголовного дела, а равно иные действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, руководителя следственного органа и прокурора, которые способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо затруднить доступ граждан к правосудию, могут быть обжалованы в районный суд по месту совершения деяния
— ч. 1 ст. 125 УПК РФ

Пленум ВС РФ разъясняет, что такую жалобу вправе подать и иное лицо в той части, в которой производимые действия затрагивают его интересы, — то есть вы как владелец автомобиля:

жалобу на процессуальные решения и действия (бездействие) дознавателя, следователя, руководителя следственного органа, прокурора вправе подать любой участник уголовного судопроизводства или иное лицо в той части, в которой производимые
— п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 10.02.2009 № 1

Жалоба в суд рассматривается не позднее 14 суток судьёй, который либо признаёт бездействие незаконным и обязывает устранить нарушение, либо оставляет жалобу без удовлетворения.

Вывод: жалуйтесь одновременно руководителю следственного органа и прокурору (рассмотрение — 3 суток, до 10 в исключительных случаях) и параллельно подавайте жалобу в районный суд по месту совершения деяния в порядке ст. 125 УПК РФ (срок — 14 суток). Предмет жалоб: ночное изъятие без документов, удержание автомобиля без возврата, невыполнение экспертизы, невручение постановления о признании вещдоком.

Ваш процессуальный статус и право не свидетельствовать против себя

Сейчас важно понимать, кем вы являетесь. Подозреваемым вы становитесь, если уголовное дело возбуждено в отношении вас, либо вы задержаны, либо к вам применена мера пресечения, либо вы уведомлены о подозрении.

Подозреваемым является лицо: 1) либо в отношении которого возбуждено уголовное дело по основаниям и в порядке, которые установлены главой 20 настоящего Кодекса; 2) либо которое задержано в соответствии со статьями 91 и 92 настоящего Кодекса;
— п. 1 ч. 1 ст. 46 УПК РФ

Иная ситуация — дело возбуждено по факту (не в отношении вас), вы допрошены как свидетель. В этом случае вы вправе воспользоваться конституционной гарантией и не свидетельствовать против себя; это не отказ от защиты, а прямое ваше право.

Никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом.
— ч. 1 ст. 51 Конституции РФ

Практический вывод: до того как вы поймёте, кто вы — свидетель или подозреваемый, не давайте развёрнутых объяснений и не подписывайте «признательные» документы, ссылаясь на ст. 51 Конституции. Защитник допускается к участию с момента возбуждения дела в отношении вас, задержания или уведомления о подозрении. Одновременная линия защиты — работа над возвратом автомобиля и постановкой экспертизы (блоки 3–5), потому что отсутствие следов на машине является главным материальным доказательством вашей непричастности.

Вывод: если дело возбуждено в отношении вас либо вы уведомлены о подозрении — вы вправе немедленно пользоваться помощью защитника и не давать показания против себя (ст. 51 Конституции РФ). Если вы пока свидетель, право не свидетельствовать против себя также действует; любые вопросы о вашей причастности решайте с защитником. Категорически не подтверждайте обстоятельства, которых не было, до проверки статуса и получения защитника.

Возмещение вреда от незаконного изъятия и удержания автомобиля

Если изъятие или удержание машины будет признано незаконным (в порядке ст. 125 УПК РФ — блок 5), у вас появляется денежное требование. Вред, причинённый незаконными действиями должностных лиц, возмещается за счёт казны.

Вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежит возмещению. Вред возмещается за счет соответственно казны Российской Федерации
— ст. 1069 ГК РФ

Состав убытков — это не только реальный ущерб (например, расходы на хранение, ремонт после нахождения на штрафстоянке, оплата эвакуации, расходы на юриста), но и упущенная выгода.

Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. 2. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
— ст. 15 ГК РФ, п. 1

Следует различать два основания ответственности государства. Независимо от вины должностных лиц вред возмещается лишь по ограниченному перечню, прямо названному в ст. 1070 ГК РФ, — незаконное осуждение, незаконное привлечение к уголовной ответственности и некоторые другие:

Вред, причиненный гражданину в результате незаконного осуждения, незаконного привлечения к уголовной ответственности, незаконного применения в качестве меры пресечения заключения под стражу или подписки о невыезде, незаконного привлечения к административной ответственности в виде административного ареста, а также вред, причиненный юридическому лицу в результате незаконного привлечения к административной ответственности
— п. 1 ст. 1070 ГК РФ

Изъятие и удержание автомобиля в этот перечень не входят, поэтому ответственность за такой вред наступает по общим правилам ст. 1069 ГК РФ — при доказанности незаконности действий (бездействия) и причинной связи.

Вывод: после признания изъятия/удержания автомобиля незаконным вы вправе требовать возмещения убытков за счёт казны РФ (ст. 1069, 15 ГК РФ) — включая расходы и упущенную выгоду от лишения возможности пользоваться машиной. Иск предъявляется к финансовому органу (Минфину России) после фиксации незаконности в порядке ст. 125 УПК РФ; специальный порядок ст. 1070 ГК РФ к удержанию автомобиля не применяется.