Краткий ответ
checklist Рекомендуемые действия
- 1Обжалуйте в апелляции постановление от 09.08.2023 о продлении стражи — именно оно удерживает сына.
- 2Заявите ходатайство об изменении меры пресечения на более мягкую (присмотр, домашний арест).
- 3Приобщите характеристику с учёбы и медицинские справки — суд обязан учесть их по ст. 99 УПК РФ.
- 4Если апелляция признает постановление от 21.07.2023 незаконным или необоснованным по реабилитирующим основаниям: Поставьте вопрос о возмещении вреда за период стражи по отменённому постановлению от 21.07.2023.
- 5Если прокурор фактически воспрепятствовала исполнению решения суда: Подайте жалобу на действия прокурора, если она воспрепятствовала исполнению решения суда.descriptionЖалоба на действия прокурора (свободная форма)
folder_open Документы и доказательства
- check_circleКопия постановления районного суда от 09.08.2023 о продлении стражи по 17.10.2023.
- check_circleКопия апелляционного постановления от 15.08.2023 об отмене акта от 21.07.2023.
- check_circleКопия постановления от 21.07.2023 об избрании меры пресечения.
- check_circleХарактеристика с места учёбы сына и справки о состоянии здоровья.
- check_circleДокументы о личности: возраст, семейное положение, род занятий, отсутствие судимости.
- check_circleАпелляционная жалоба защитника на постановление о продлении от 09.08.2023.
boltСрочно: первые шаги
- check_circleСрочно подайте апелляционную жалобу на постановление от 09.08.2023 о продлении стражи.
- check_circleПроверьте у адвоката точную дату подачи и движения апелляции на продление.
- check_circleЗафиксируйте письменно заявление прокурора о содержании под стражей для жалобы.
- check_circleОбсудите с адвокатом отдельное требование о возмещении вреда за период с 21.07 по 09.08.
scheduleСроки и риски
- check_circleСын сидит по неотменённому постановлению от 09.08 о продлении стражи по 17.10.23, а не по отменённому от 21.07.
- check_circleАпелляция на постановление от 09.08 может оставить его в силе, отменить или изменить меру пресечения.
- check_circleПрокурор вправе лишь высказать позицию; решение принимает судья, слова прокурора основанием стражи не являются.
- check_circleПериод с 21.07 по 09.08 отбыт по действовавшему тогда акту; вопрос о возмещении вреда решается отдельно.
- check_circleОсвобождение другого 17-летнего участника не даёт сыну автоматического права на освобождение.
- check_circleПри продлении стражи суд обязан учесть возраст, здоровье, характеристики; их представление — довод для смягчения меры.
blockЧего не делать
- check_circleНе считайте, что отмена постановления от 21.07 автоматически освобождает сына.
- check_circleНе полагайтесь на слова прокурора как на основание содержания под стражей.
- check_circleНе ждите освобождения без отмены или изменения постановления о продлении от 09.08.
- check_circleНе путайте два самостоятельных судебных акта: отмена одного не отменяет второй.
- check_circleНе оставляйте без обжалования постановление о продлении от 09.08 — это единственный путь к освобождению.
- check_circleНе ссылайтесь на освобождение 17-летнего как на безусловное основание для освобождения сына.
gavelКогда нужен адвокат
- check_circleОбжалуйте постановление о продлении стражи от 09.08.2023 — без его отмены сын останется под стражей.
- check_circleПривлекайте адвоката к апелляции: вопрос об отмене меры пресечения требует участия защитника в суде.
- check_circleЗаявляйте ходатайство об изменении меры пресечения на более мягкую с учётом возраста, здоровья и характеристик.
- check_circleФиксируйте позицию прокурора в заседании — она не заменяет судебное решение и может быть обжалована.
Сын клиента, 18 лет, ранее не судим, 21.07.2023 заключён под стражу постановлением районного суда на 27 суток — по 16.08.2023. Обвинение предъявлено после задержания. 09.08.2023 районный суд вынес самостоятельное постановление о продлении срока содержания под стражей на 2 месяца — по 17.10.2023. Апелляционным постановлением от 15.08.2023 отменено только первоначальное постановление от 21.07.2023; постановление о продлении от 09.08.2023 не отменено и продолжает действовать. Поэтому сын не освобождён: юридическим основанием содержания под стражей с 09.08.2023 является не отменённый акт от 21.07.2023, а самостоятельное постановление о продлении. Заявление прокурора о необходимости оставаться под стражей до рассмотрения следующей апелляции не заменяет судебное решение и не является основанием содержания под стражей. Период с 21.07.2023 по 09.08.2023 отбыт на основании действовавшего на тот момент постановления, которое впоследствии отменено, что даёт основания ставить вопрос о возмещении вреда в порядке реабилитации или по ст. 1070 ГК РФ, но не влечёт автоматического освобождения при наличии второго судебного акта.
Почему сына не освободили после отмены постановления от 21.07
Постановление об избрании меры пресечения (21.07) и постановление о продлении срока содержания под стражей (09.08) — это два самостоятельных судебных акта. Первый определял срок 27 суток (до 16.08), второй установил новый срок — по 17.10.23. Апелляция 15.08 отменила только акт от 21.07; акт от 09.08 при этом не отменялся и продолжает действовать как формальное основание содержания под стражей.
- Постановление судьи об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу или об отказе в этом может быть обжаловано в апелляционном порядке с учетом особенностей, предусмотренных статьей 389 3 настоящего Кодекса, в течение 3 суток со дня его вынесения. Суд апелляционной инстанции принимает решение по жалобе или представлению не позднее чем через 3 суток со дня их поступления. Решение суда апелляционной инстанции об отмене постановления судьи об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу подлежит немедленному исполнению.
— ч. 11 ст. 108 УПК РФ
Норма прямо говорит: немедленному исполнению подлежит решение апелляции об отмене именно того постановления, которое обжаловалось. Отмена акта от 21.07 не создавала обязанности освободить сына, потому что к 15.08 режим содержания уже определялся не им, а постановлением о продлении от 09.08.
- В случае невозможности закончить предварительное следствие в срок до 2 месяцев и при отсутствии оснований для изменения или отмены меры пресечения этот срок может быть продлен судьей районного суда или военного суда соответствующего уровня в порядке, установленном частью третьей статьи 108 настоящего Кодекса, на срок до 6 месяцев , за исключением случая, указанного в части второй 1 настоящей статьи . Дальнейшее продление срока может быть осуществлено в отношении лиц, обвиняемых в совершении тяжких и особо тяжких преступлений
— ч. 1–2 ст. 109 УПК РФ
Закон допускает продление срока содержания под стражей отдельным судебным решением на срок до 6 месяцев; в части, не относящейся к тяжким/особо тяжким делам, оно выносится районным судом. Именно это постановление от 09.08 и является сейчас действующим основанием стражи.
- Отмена или изменение меры пресечения производится по постановлению дознавателя, следователя или судьи либо по определению суда. В случае отмены меры пресечения в виде заключения под стражу подозреваемый или обвиняемый подлежит немедленному освобождению из-под стражи.
— ч. 2 ст. 110 УПК РФ
Освобождение «немедленно» происходит лишь тогда, когда отменена или изменена сама мера пресечения постановлением уполномоченного лица либо судом. Поскольку постановление о продлении от 09.08 не отменено, основания для немедленного освобождения по ч. 2 ст. 110 УПК РФ не возникли.
- Исходя из положений части 4 статьи 38911 УПК РФ меры пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста, залога или запрета определенных действий действуют до вступления в законную силу приговора независимо от того, обжалован ли он в апелляционном порядке.
— п. 57 Постановления Пленума ВС РФ № 41 от 19.12.2013
Мера пресечения в виде заключения под стражу действует до вступления приговора в законную силу независимо от его апелляционного обжалования. Поэтому само по себе обжалование постановления от 09.08 не приостанавливает его действие и не влечёт освобождения — только отмена этого постановления апелляцией повлечёт освобождение.
Вывод: сын содержится под стражей не «по отменённому постановлению от 21.07», а по самостоятельному и пока не отменённому постановлению районного суда о продлении от 09.08. Отмена первого акта не влекла автоматического освобождения; стража прекратится, если апелляция отменит (или изменит) постановление от 09.08 либо если защита добьётся изменения меры пресечения на более мягкую.
Мог ли прокурор «оставить под стражей» и как это обжаловать
Прокурор не вправе предрешать решение судьи: вопрос о мере пресечения решает только суд. Роль прокурора ограничена участием в заседании и изложением позиции, но не вынесением решения о мере пресечения.
- участвовать в судебных заседаниях при рассмотрении в ходе досудебного производства вопросов об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, о продлении срока содержания под стражей либо об отмене или изменении данной меры пресечения, а также при рассмотрении ходатайств о производстве иных процессуальных действий, которые допускаются на основании судебного решения, и при рассмотрении жалоб в порядке, установленном статьей 125 настоящего Кодекса;
— п. 8 ч. 2 ст. 37 УПК РФ
Прокурор участвует в заседаниях об избрании, продлении, отмене или изменении меры пресечения и вправе высказать позицию (в том числе заявить о необходимости стражи), но эта позиция для суда не обязательна — решение принимает судья своим постановлением. Прокурор не может «дать указание» оставить сына под стражей или освободить его.
- Мера пресечения отменяется, когда в ней отпадает необходимость либо при удовлетворении ходатайства командования воинской части (учреждения), заявленного в случаях, предусмотренных частью первой 1 статьи 119 настоящего Кодекса, или изменяется на более строгую или более мягкую, когда изменяются основания
— ч. 1 ст. 110 УПК РФ
Мера пресечения отменяется или изменяется только при наличии оснований, предусмотренных ст. 97 и 99 УПК РФ, и оформляется постановлением следователя/судьи или определением суда. Следовательно, слова прокурора о сохранении стражи до следующей апелляции — не юридическое основание содержания; таким основанием остаётся неотменённое постановление от 09.08.
- При решении вопроса о необходимости избрания меры пресечения в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления и определения ее вида при наличии оснований, предусмотренных статьей 97 настоящего Кодекса, должны учитываться также тяжесть преступления, его совершение с применением насилия либо с угрозой его применения, сведения о личности подозреваемого или обвиняемого, его возраст, состояние здоровья, семейное положение, род занятий и другие обстоятельства.
— ч. 1 ст. 99 УПК РФ
Суд при решении вопроса о мере пресечения обязан учитывать сведения о личности, возраст, состояние здоровья и иные обстоятельства. Именно поэтому характеристики с места учёбы и медицинские документы имеют значение, но их представление — это доводы для суда, а не автоматическая отмена стражи.
Вывод: прокурор не может повлиять на решение судьи и подменить судебное постановление своим заявлением; юридически сына удерживает под стражей не позиция прокурора, а неотменённое постановление о продлении от 09.08. Если прокурор допустила нарушение (например, воспрепятствовала исполнению решения суда), это может быть самостоятельным предметом жалобы в порядке ст. 125 УПК РФ — но само по себе заявление прокурора судебного решения не заменяет.
Законно ли содержание с 21.07 по 09.08, если это постановление потом отменили
Срок с 21.07 по 09.08 был отбыт на основании постановления районного суда от 21.07, которое на тот момент действовало. Отмена судебного акта апелляцией означает, что он признан незаконным/необоснованным, но это не превращает автоматически тот период в «самоуправное» содержание до того, как суд признал акт недействительным.
- Постановление судьи об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу или об отказе в этом может быть обжаловано в апелляционном порядке с учетом особенностей, предусмотренных статьей 389 3 настоящего Кодекса, в течение 3 суток со дня его вынесения. Суд апелляционной инстанции принимает решение по жалобе или представлению не позднее чем через 3 суток со дня их поступления. Решение суда апелляционной инстанции об отмене постановления судьи об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу подлежит немедленному исполнению.
— ч. 11 ст. 108 УПК РФ
Апелляция 15.08 признала постановление от 21.07 подлежащим отмене и его отмена подлежала немедленному исполнению — но это действие направлено на прекращение содержания по этому акту, а не создаёт отдельного механизма «возврата» уже отбытого отрезка времени.
- Право на возмещение вреда в порядке, установленном настоящей главой, имеет также любое лицо, незаконно подвергнутое мерам процессуального принуждения в ходе производства по уголовному делу.
— ч. 3 ст. 133 УПК РФ
Право на возмещение вреда имеет любое лицо, незаконно подвергнутое мерам процессуального принуждения. Значит, время содержания под стражей по постановлению, которое впоследствии отменено, в спорной ситуации может стать поводом для требования о возмещении вреда — вопрос решается в порядке реабилитации/гражданского судопроизводства, а не автоматически.
Статья 1070. Ответственность за вред, причиненный незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда 1. Вред, причиненный гражданину в результате незаконного осуждения, незаконного привлечения к уголовной ответственности, незаконного применения в качестве меры пресечения заключения под стражу
— п. 1 ст. 1070 ГК РФ
Вред, причинённый в результате незаконного применения меры пресечения в виде заключения под стражу, возмещается государством. Обратите внимание: сам факт отмены постановления о мере пресечения ещё не всегда означает право на возмещение — по ч. 4 ст. 133 УПК РФ правила о реабилитации не применяются, когда мера пресечения отменена по нереабилитирующим основаниям (амнистия, истечение сроков давности и т.п.). Возмещение по ст. 1070 ГК РФ возможно в порядке отдельного требования.
Вывод: содержание с 21.07 по 09.08 формально опиралось на действовавшее на тот момент постановление суда, но поскольку апелляция признала его подлежащим отмене, у семьи есть основание требовать возмещения вреда за этот период в порядке реабилитации (глава 18 УПК РФ) и/или по ст. 1070 ГК РФ. Претензия к другому судебному акту (обжалование постановления от 09.08) и требование о возмещении — это разные процедуры; возмещение не оформляется «зачётом» и требует отдельного заявления.
Чего ждать от апелляции на постановление о продлении от 09.08
Апелляция по жалобе на постановление о продлении стражи может принять одну из нескольких мер: оставить постановление без изменения, отменить его, изменить его, либо отменить и направить материалы на новое рассмотрение. Исход зависит от того, насколько суд первой инстанции обосновал продление конкретными данными.
- В результате рассмотрения уголовного дела в апелляционном порядке суд принимает одно из решений: 1) об оставлении приговора, определения, постановления без изменения, а жалобы или представления без удовлетворения; 2) об отмене обвинительного приговора и о вынесении оправдательного приговора; 3) об отмене обвинительного приговора и о вынесении обвинительного приговора; 4) об отмене приговора, определения, постановления суда первой инстанции и о передаче уголовного дела на новое судебное разбирательство в суд первой инстанции со стадии подготовки к судебному заседанию или судебного разбирательства; 5) об отмене оправдательного приговора и о вынесении оправдательного приговора; 6) об отмене определения или постановления и о вынесении оправдательного приговора либо иного судебного решения; (В редакции Федерального закона от 23.07.2013 № 217-ФЗ) 7) об отмене приговора, определения, постановления и о возвращении дела прокурору; 8) об отмене приговора, определения, постановления и о прекращении уголовного дела; 9) об изменении приговора или иного обжалуемого судебного решения;
— ч. 1 ст. 389.20 УПК РФ> 56. По смыслу пункта 6 части 1 статьи 38920 и части 1 статьи 38922 30 УПК РФ, суд апелляционной инстанции по результатам рассмотрения жалобы, представления на постановления судьи об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста, залога или запрета определенных действий, о продлении срока действия этих мер пресечения либо об отказе в этом при наличии к тому оснований вправе изменить или отменить постановление и принять новое решение без передачи материалов на рассмотрение суда первой инстанции, если допущенные нарушения уголовно- процессуального закона могут быть устранены в суде апелляционной инстанции. Принимая новое решение, суд апелляционной инстанции вправе избрать более строгую меру пресечения, в избрании которой было отказано судом первой инстанции, если об этом ставится вопрос в представлении прокурора либо жалобе потерпевшего, его законного представителя и (или) представителя.
— п. 56 Постановления Пленума ВС РФ № 41 от 19.12.2013
Апелляция вправе изменить или отменить постановление и принять новое решение, если нарушения можно устранить в апелляции; она вправе даже избрать более строгую меру (но только если об этом ставит вопрос представление прокурора либо жалоба потерпевшего). Для защиты это означает: апелляция может как освободить сына (изменив меру на домашний арест/залог или отменив постановление), так и оставить стражу — поэтому к заседанию нужно готовить доказательства о личности и возможности применения более мягкой меры.
- При рассмотрении ходатайств о продлении срока содержания обвиняемых под стражей суду следует проверять обоснованность доводов органов предварительного расследования о невозможности своевременного окончания расследования, в этих целях обращать внимание на то, соблюдены ли следователем (дознавателем) требования, предъявляемые к такому ходатайству, перечисленные в части 8 статьи 109 УПК РФ. В случае, когда ходатайство о продлении срока содержания под стражей возбуждается перед судом неоднократно и по мотивам необходимости 15 выполнения следственных действий, указанных в предыдущих ходатайствах, либо необходимости установления личности подозреваемого или обвиняемого, суду надлежит выяснить причины, по которым следственные действия не были произведены, а личность содержащегося под стражей лица не установлена. Если причина, по мнению суда, заключается в неэффективной организации расследования, это может явиться одним из обстоятельств, влекущих отказ в удовлетворении ходатайства. В таких случаях суд вправе реагировать на выявленные нарушения путем вынесения частных постановлений. Сама по себе необходимость дальнейшего производства следственных действий не может выступать в качестве единственного и достаточного основания для продления срока содержания обвиняемого под стражей. Решение суда о продлении срока содержания под стражей должно основываться на фактических данных
— п. 22 Постановления Пленума ВС РФ № 41 от 19.12.2013
Суд, продлевая стражу, обязан проверить обоснованность доводов следствия и не может основываться лишь на необходимости следственных действий. Если основанием продления было только «нужно продолжать расследование», а не конкретные данные (ст. 97, 99 УПК РФ), это довод для апелляции об отмене постановления от 09.08.
- При решении вопроса о необходимости избрания меры пресечения в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления и определения ее вида при наличии оснований, предусмотренных статьей 97 настоящего Кодекса, должны учитываться также тяжесть преступления, его совершение с применением насилия либо с угрозой его применения, сведения о личности подозреваемого или обвиняемого, его возраст, состояние здоровья, семейное положение, род занятий и другие обстоятельства.
— ч. 1 ст. 99 УПК РФ
При оценке меры пресечения суд обязан учитывать возраст, состояние здоровья, сведения о личности. Именно сюда нужно «загружать» характеристики с места учёбы, медицинские справки, отсутствие судимости, положительные данные — их суд обязан оценить.
Вывод: на апелляции следует добиваться отмены постановления от 09.08 либо изменения меры пресечения на более мягкую (домашний арест, залог, запрет определённых действий), опираясь на обоснованность оснований стражи (п. 22 Пленума № 41) и данные о личности (ст. 99 УПК РФ). Если суд апелляции оставит постановление без изменения — обжаловать нужно в кассационном суде общей юрисдикции, а последующие ходатайства об изменении меры пресечения подавать в районный суд.
Почему сына не отпустили, а соучастника — отпустили, и как учесть сроки
Судьба соучастников может различаться, поскольку мера пресечения избирается и продлевается каждому индивидуально, с учётом их возраста, роли, данных о личности. Для 17-летнего действовали дополнительные гарантии (отдача под присмотр, более мягкие меры), поэтому его постановление отменили и изменили меру на домашний арест.
- При решении вопроса о необходимости избрания меры пресечения в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления и определения ее вида при наличии оснований, предусмотренных статьей 97 настоящего Кодекса, должны учитываться также тяжесть преступления, его совершение с применением насилия либо с угрозой его применения, сведения о личности подозреваемого или обвиняемого, его возраст, состояние здоровья, семейное положение, род занятий и другие обстоятельства.
— ч. 1 ст. 99 УПК РФ
Учёт возраста, состояния здоровья, семейного положения и иных обстоятельств — процессуальная обязанность суда при каждой мере пресечения. Разница в возрасте (17 и 18 лет) и, соответственно, разный объём гарантий и данных о личности — легитимная причина разного подхода суда: это не произвол, а следствие индивидуальной оценки.
3 1 . Время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных частями третьей 2 и третьей 3 настоящей статьи, из расчета один день за: а) один день отбывания наказания в тюрьме либо исправительной колонии строгого или особого режима; б) полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии либо исправительной колонии общего режима;
— ч. 3.1 ст. 72 УК РФ
Время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчёта один день за один день (для колонии строгого/особого режима) либо полтора дня (для воспитательной колонии и колонии общего режима). Значит, если дело закончится обвинительным приговором, весь срок с 21.07 будет зачтён.
Вывод: то, что 17-летнего соучастника освободили, а сына нет, само по себе не является основанием для освобождения — мера пресечения решается персонально, с учётом его данных и статуса. Вместе с тем эта разница — сильный довод защиты: если суд применил к подростку домашний арест, защита вправе требовать применения аналогичной меры и к сыну. Если приговор будет обвинительным, весь период стражи с 21.07 будет зачтён в срок лишения свободы (ч. 3.1 ст. 72 УК РФ).
Риски апелляции, альтернативные меры и исполнение решения
По каждому постановлению о мере пресечения апелляция решает вопрос заново, поэтому итог не гарантирован: суд может оставить стражу, изменить её или отменить. Тот же механизм допускает и ухудшение положения, если прокурор внесёт соответствующее представление.
- По смыслу пункта 6 части 1 статьи 38920 и части 1 статьи 38922 30 УПК РФ, суд апелляционной инстанции по результатам рассмотрения жалобы, представления на постановления судьи об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста, залога или запрета определенных действий, о продлении срока действия этих мер пресечения либо об отказе в этом при наличии к тому оснований вправе изменить или отменить постановление и принять новое решение без передачи материалов на рассмотрение суда первой инстанции, если допущенные нарушения уголовно- процессуального закона могут быть устранены в суде апелляционной инстанции. Принимая новое решение, суд апелляционной инстанции вправе избрать более строгую меру пресечения, в избрании которой было отказано судом первой инстанции, если об этом ставится вопрос в представлении прокурора либо жалобе потерпевшего, его законного представителя и (или) представителя.
— п. 56 Постановления Пленума ВС РФ № 41 от 19.12.2013
Апелляция вправе не только отменить, но и изменить постановление; более строгую меру она вправе избрать, только если об этом ставит вопрос представление прокурора либо жалоба потерпевшего. Практический риск: если прокурор заявит представление о необходимости стражи, апелляция может оставить её без изменения — поэтому защите нужно заранее подготовить доказательства возможности более мягкой меры.
- В результате рассмотрения уголовного дела в апелляционном порядке суд принимает одно из решений: 1) об оставлении приговора, определения, постановления без изменения, а жалобы или представления без удовлетворения; 2) об отмене обвинительного приговора и о вынесении оправдательного приговора; 3) об отмене обвинительного приговора и о вынесении обвинительного приговора; 4) об отмене приговора, определения, постановления суда первой инстанции и о передаче уголовного дела на новое судебное разбирательство в суд первой инстанции со стадии подготовки к судебному заседанию или судебного разбирательства; 5) об отмене оправдательного приговора и о вынесении оправдательного приговора; 6) об отмене определения или постановления и о вынесении оправдательного приговора либо иного судебного решения; (В редакции Федерального закона от 23.07.2013 № 217-ФЗ) 7) об отмене приговора, определения, постановления и о возвращении дела прокурору; 8) об отмене приговора, определения, постановления и о прекращении уголовного дела; 9) об изменении приговора или иного обжалуемого судебного решения;
— ч. 1 ст. 389.20 УПК РФ
Перечень решений апелляции включает оставление постановления без изменения, его отмену, изменение либо передачу на новое рассмотрение. Это и есть три возможных исхода «следующей апелляции»: освобождение/смягчение меры, сохранение стражи, либо возврат вопроса на новое судебное рассмотрение.
- Мера пресечения отменяется, когда в ней отпадает необходимость либо при удовлетворении ходатайства командования воинской части (учреждения), заявленного в случаях, предусмотренных частью первой 1 статьи 119 настоящего Кодекса, или изменяется на более строгую или более мягкую, когда изменяются основания
— ч. 1 ст. 110 УПК РФ> 2. Отмена или изменение меры пресечения производится по постановлению дознавателя, следователя или судьи либо по определению суда. В случае отмены меры пресечения в виде заключения под стражу подозреваемый или обвиняемый подлежит немедленному освобождению из-под стражи.
— ч. 2 ст. 110 УПК РФ
Мера пресечения может быть изменена на более мягкую, когда изменяются основания по ст. 97 и 99 УПК РФ; при отмене стражи обвиняемый подлежит немедленному освобождению. Отсюда альтернативы, которые следует просить в суде вместо стражи, — домашний арест, залог или запрет определённых действий (ст. 98, 105–107 УПК РФ); при удовлетворении ходатайства об изменении меры сына должны освободить из СИЗО незамедлительно.
3 1 . Время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных частями третьей 2 и третьей 3 настоящей статьи, из расчета один день за: а) один день отбывания наказания в тюрьме либо исправительной колонии строгого или особого режима; б) полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии либо исправительной колонии общего режима;
— ч. 3.1 ст. 72 УК РФ
Время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчёта один день за день (строгий/особый режим) или полтора дня (общая колония, воспитательная колония). Это и есть механизм «исполнения»: даже если дело дойдёт до приговора, весь период с 21.07 не пропадёт, а при отмене стражи апелляцией освобождение исполняется немедленно (ч. 11 ст. 108, ч. 2 ст. 110 УПК РФ).
Вывод: главные риски — сохранение стражи апелляцией или её возврат на новое рассмотрение по представлению прокурора; защите нужно идти в апелляцию с ходатайством об альтернативной мере (домашний арест, залог, запрет определённых действий) и доказательствами её достаточности. При отмене стражи освобождение исполняется немедленно, а отбытое время в любом случае зачитывается в наказание (ч. 3.1 ст. 72 УК РФ). Если очередная апелляция не даст результата — жалоба в кассационный суд общей юрисдикции и повторные ходатайства об изменении меры в районный суд.
Какие документы приобщать и как это оформить
Мать обвиняемого и защитник вправе заявлять ходатайства о принятии документов, а письменное ходатайство подлежит приобщению к материалам дела.
- Подозреваемый, обвиняемый, его защитник, потерпевший, его законный представитель и представитель, частный обвинитель, эксперт, гражданский истец, гражданский ответчик, их представители, представитель администрации организации и иное лицо, права и законные интересы которых затронуты в ходе досудебного или судебного производства, вправе заявить ходатайство о производстве процессуальных действий или принятии процессуальных решений для установления обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, обеспечения прав и законных интересов лица, заявившего ходатайство, либо представляемых им лица или организации.
— ч. 1 ст. 119 УПК РФ
Право заявить ходатайство принадлежит обвиняемому, его защитнику и лицам, чьи права затронуты — то есть защитнику по делу сына. Именно этим инструментом подаются характеристики с места учёбы, медицинские справки, сведения об отсутствии судимости и поручительства.
- Ходатайство может быть заявлено в любой момент производства по уголовному делу. Письменное ходатайство приобщается к уголовному делу, устное - заносится в протокол следственного действия или судебного заседания.
— ч. 1 ст. 120 УПК РФ
Письменное ходатайство приобщается к уголовному делу, а заявить его можно в любой момент. Поэтому документы о личности и здоровье нужно подавать письменно, с отметкой о приобщении — тогда суд обязан их исследовать, а не оставлять «без внимания».
- При рассмотрении ходатайств о продлении срока содержания обвиняемых под стражей суду следует проверять обоснованность доводов органов предварительного расследования о невозможности своевременного окончания расследования, в этих целях обращать внимание на то, соблюдены ли следователем (дознавателем) требования, предъявляемые к такому ходатайству, перечисленные в части 8 статьи 109 УПК РФ. В случае, когда ходатайство о продлении срока содержания под стражей возбуждается перед судом неоднократно и по мотивам необходимости 15 выполнения следственных действий, указанных в предыдущих ходатайствах, либо необходимости установления личности подозреваемого или обвиняемого, суду надлежит выяснить причины, по которым следственные действия не были произведены, а личность содержащегося под стражей лица не установлена. Если причина, по мнению суда, заключается в неэффективной организации расследования, это может явиться одним из обстоятельств, влекущих отказ в удовлетворении ходатайства. В таких случаях суд вправе реагировать на выявленные нарушения путем вынесения частных постановлений. Сама по себе необходимость дальнейшего производства следственных действий не может выступать в качестве единственного и достаточного основания для продления срока содержания обвиняемого под стражей. Решение суда о продлении срока содержания под стражей должно основываться на фактических данных
— п. 22 Постановления Пленума ВС РФ № 41 от 19.12.2013> 1. При решении вопроса о необходимости избрания меры пресечения в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления и определения ее вида при наличии оснований, предусмотренных статьей 97 настоящего Кодекса, должны учитываться также тяжесть преступления, его совершение с применением насилия либо с угрозой его применения, сведения о личности подозреваемого или обвиняемого, его возраст, состояние здоровья, семейное положение, род занятий и другие обстоятельства.
— ч. 1 ст. 99 УПК РФ
Суд при продлении стражи обязан проверить обоснованность доводов следствия и учесть возраст, состояние здоровья, сведения о личности. Отсюда основной довод защиты: приобщённые характеристики и медицинские документы должны быть прямо оценены в постановлении; их игнорирование — основание для отмены постановления о продлении.
- Присмотр за несовершеннолетним подозреваемым, обвиняемым состоит в обеспечении его надлежащего поведения, предусмотренного статьей 102 настоящего Кодекса, родителями, опекунами, попечителями или другими заслуживающими доверия лицами, а также должностными лицами специализированного детского учреждения, в котором он находится, о чем эти лица дают письменное обязательство. 2. При избрании данной меры пресечения дознаватель, следователь или суд разъясняет лицам, указанным в части первой настоящей статьи, существо подозрения или обвинения, а также их ответственность, связанную с обязанностями по присмотру. (В редакции Федерального закона от 05.06.2007 № 87-ФЗ ) 3. К лицам, которым несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый был отдан под присмотр, в случае невыполнения ими принятого обязательства могут быть применены меры взыскания, предусмотренные частью четвертой статьи 103 настоящего Кодекса.
— ч. 1 ст. 105 УПК РФ
Если сыну инкриминируется деяние, совершённое в несовершеннолетнем возрасте, следовало обсуждать присмотр родителей как более мягкую меру пресечения. Это подтверждает: семейные документы и готовность родителей дать письменное обязательство — не формальность, а прямо предусмотренный законом инструмент защиты.
Вывод: характеристики, медицинские справки, сведения об отсутствии судимости и поручительства следует подавать письменными ходатайствами в районный суд, рассматривающий дело, и в апелляцию — с просьбой приобщить и оценить при решении вопроса о мере пресечения (ст. 119, 120 УПК РФ). Документы о личности подлежат обязательному учёту судом (ст. 99 УПК РФ), а если сыну вменяют эпизод в несовершеннолетнем возрасте — защита вправе ставить вопрос о присмотре родителей (ст. 105 УПК РФ).
Ваш сын остаётся под стражей не по отменённому постановлению от 21.07, а по самостоятельному и пока не отменённому постановлению районного суда от 09.08 о продлении срока содержания под стражей по 17.10.23 — именно оно сейчас является юридическим основанием содержания, и только его отмена или изменение апелляцией повлечёт освобождение.
Почему сына не освободили после отмены постановления от 21.07
Постановление об избрании меры пресечения от 21.07 и постановление о продлении срока содержания под стражей от 09.08 — это два самостоятельных судебных акта. Первый устанавливал срок 27 суток (по 16.08), второй — новый срок по 17.10.23. Апелляционный суд 15.08 отменил только акт от 21.07, а акт от 09.08 не отменялся и продолжает действовать как формальное основание содержания под стражей.
Согласно ч. 11 ст. 108 УПК РФ, немедленному исполнению подлежит решение апелляции об отмене именно того постановления, которое обжаловалось. Отмена акта от 21.07 не создавала обязанности освободить сына, поскольку к 15.08 режим содержания уже определялся постановлением о продлении от 09.08. В соответствии с ч. 2 ст. 110 УПК РФ, освобождение «немедленно» происходит лишь тогда, когда отменена или изменена сама мера пресечения. Поскольку постановление от 09.08 не отменено, оснований для немедленного освобождения не возникло. Пункт 57 Постановления Пленума ВС РФ № 41 от 19.12.2013 также подтверждает: мера пресечения в виде заключения под стражу действует до вступления приговора в законную силу независимо от обжалования.
Мог ли прокурор «оставить под стражей»
Прокурор не вправе предрешать решение судьи. Согласно п. 8 ч. 2 ст. 37 УПК РФ, прокурор участвует в судебных заседаниях при рассмотрении вопросов об избрании, продлении, отмене или изменении меры пресечения и вправе высказать позицию, но эта позиция для суда не обязательна — решение принимает судья своим постановлением. Слова прокурора о сохранении стражи до следующей апелляции — не юридическое основание содержания; таким основанием остаётся неотменённое постановление от 09.08. Если прокурор допустила нарушение (например, воспрепятствовала исполнению решения суда), это может быть самостоятельным предметом жалобы — однако само по себе заявление прокурора судебного решения не заменяет.
Законно ли содержание с 21.07 по 09.08, если это постановление потом отменили
Срок с 21.07 по 09.08 был отбыт на основании постановления районного суда от 21.07, которое на тот момент действовало. Отмена судебного акта апелляцией означает, что он признан незаконным или необоснованным, но это не превращает автоматически тот период в «самоуправное» содержание до того, как суд признал акт недействительным.
Однако, согласно ч. 3 ст. 133 УПК РФ, право на возмещение вреда имеет любое лицо, незаконно подвергнутое мерам процессуального принуждения в ходе производства по уголовному делу. Пункт 1 ст. 1070 ГК РФ устанавливает, что вред, причинённый гражданину в результате незаконного применения в качестве меры пресечения заключения под стражу, возмещается государством. При этом право на возмещение возникает при условии, что отмена постановления связана с его незаконностью или необоснованностью, а не с нереабилитирующими основаниями (амнистия, истечение сроков давности и т.п.), — по ч. 4 ст. 133 УПК РФ правила реабилитации в таких случаях не применяются. Окончательно вопрос решается в порядке главы 18 УПК РФ либо по ст. 1070 ГК РФ. Это отдельная процедура, не связанная с обжалованием постановления от 09.08.
Чего ждать от апелляции на постановление о продлении от 09.08
Согласно ч. 1 ст. 389.20 УПК РФ, апелляция может: оставить постановление без изменения, отменить его, изменить его, отменить и передать на новое рассмотрение. Пункт 56 Постановления Пленума ВС РФ № 41 от 19.12.2013 уточняет: апелляция вправе изменить или отменить постановление и принять новое решение без передачи материалов в суд первой инстанции, если нарушения устранимы в апелляции. Она вправе даже избрать более строгую меру, но только если об этом ставится вопрос в представлении прокурора либо жалобе потерпевшего.
Пункт 22 Постановления Пленума ВС РФ № 41 от 19.12.2013 обязывает суд при продлении стражи проверять обоснованность доводов следствия: необходимость дальнейшего производства следственных действий не может быть единственным и достаточным основанием продления; неэффективная организация расследования — основание для отказа в ходатайстве. Согласно ч. 1 ст. 99 УПК РФ, суд обязан учитывать тяжесть преступления, сведения о личности, возраст, состояние здоровья, семейное положение, род занятий и другие обстоятельства. Именно сюда нужно «загружать» характеристики с места учёбы, медицинские справки, отсутствие судимости, положительные данные.
Почему 17-летнего отпустили, а 18-летнего нет
Разница в возрасте имеет процессуальное значение: к несовершеннолетним применяются дополнительные гарантии и альтернативные меры пресечения (например, присмотр за несовершеннолетним подозреваемым, обвиняемым — ч. 1 ст. 105 УПК РФ). Однако ключевое различие в вашей ситуации — не возраст сам по себе, а то, что у 17-летнего участника после отмены постановления от 21.07 не было второго действующего акта о продлении меры пресечения, тогда как у вашего сына такой акт есть (постановление от 09.08). Поэтому его освобождение не произошло.
Пошаговые действия
-
Подготовьте документы для апелляции на постановление от 09.08. Соберите и представьте суду апелляционной инстанции: характеристику с места учёбы сына, медицинские справки о состоянии здоровья, сведения об отсутствии судимости, данные о семейном положении и месте жительства, а также любые доказательства, подтверждающие отсутствие оснований, предусмотренных ст. 97 УПК РФ (риск скрыться, продолжить преступную деятельность, угрожать свидетелям).
-
Проверьте доводы апелляционной жалобы защитника. Убедитесь, что в жалобе указано на нарушение п. 22 Постановления Пленума ВС РФ № 41 от 19.12.2013 — если продление было основано только на необходимости продолжения следственных действий без конкретных фактических данных, это основание для отмены постановления от 09.08. Также проверьте, ссылается ли жалоба на ч. 1 ст. 99 УПК РФ — неучёт судом данных о личности, возрасте, состоянии здоровья.
-
Заявите ходатайство об изменении меры пресечения на более мягкую. В соответствии с ч. 1 ст. 119 УПК РФ и ч. 1 ст. 120 УПК РФ, обвиняемый и его защитник вправе заявлять ходатайства в любой момент производства по уголовному делу. Подайте через защитника ходатайство об изменении меры пресечения на домашний арест, залог или запрет определённых действий, приложив все собранные документы о личности сына.
-
Если апелляция оставит постановление от 09.08 без изменения — обжалуйте его в кассационном порядке. Обратитесь в кассационный суд общей юрисдикции через суд, вынесший обжалуемое постановление, с кассационной жалобой на постановление от 09.08 и апелляционное определение.
-
Рассмотрите вопрос о возмещении вреда за период с 21.07 по 09.08. Поскольку постановление от 21.07 отменено апелляцией, у сына может возникнуть основание требовать возмещения вреда в порядке главы 18 УПК РФ и/или по ст. 1070 ГК РФ — при условии, что отмена связана с незаконностью или необоснованностью меры, а не с нереабилитирующими основаниями. Для этого необходимо дождаться итогового процессуального решения по уголовному делу (прекращение дела по реабилитирующему основанию, оправдательный приговор) либо подать самостоятельное гражданско-правовое требование о возмещении вреда, причинённого незаконным применением меры пресечения.
-
**