Являются ли доказательства, добытые в результате незаконных ОРМ, похищения и изъятия техники у брата, не указанного в постановлении, недопустимыми, если в протоколе расписывался только один человек?

Недопустимость доказательств, полученных с нарушением УПК

Базовое правило: любое доказательство, добытое с нарушением требований УПК, не имеет юридической силы и не может обосновывать обвинение. Это универсальное основание для постановки вопроса об исключении всей техники и всех процессуальных документов, полученных в ходе описанных действий.

1. Доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных статьей 73 настоящего Кодекса.
   — ст. 75 УПК РФ, п. 1

Правило из ч. 3 ст. 7 УПК РФ доводит тот же принцип до уровня следствия: нарушение закона лицом, ведущим производство, само по себе влечёт признание добытого таким путём доказательства недопустимым — независимо от того, повлияло ли нарушение на достоверность.

Нарушение норм настоящего Кодекса судом, прокурором, следователем, органом дознания, начальником органа дознания, начальником подразделения дознания или дознавателем в ходе уголовного судопроизводства влечет за собой признание недопустимыми полученных таким путем доказательств
— ч. 3 ст. 7 УПК РФ

Для ОРД действует отдельный запрет: результаты оперативно-розыскных мероприятий можно использовать в доказывании только если они отвечают всем требованиям, предъявляемым УПК к доказательствам. Результат, добытый вне рамок судебного постановления о конкретном лице, этим требованиям не отвечает.

В процессе доказывания запрещается использование результатов оперативно-розыскной деятельности, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам настоящим Кодексом.
— ст. 89 УПК РФ

Представление результатов ОРД следователю регулируется ведомственной Инструкцией, которая требует, чтобы материалы содержали сведения о том, какими именно ОРМ и при каких условиях сформированы доказательства, позволяющие проверку в суде. Это даёт защите правовую опору для проверки законности самого ОРМ.

1. Результаты ОРД, представляемые для использования в доказывании по уголовным делам, должны позволять формировать доказательства, удовлетворяющие требованиям уголовно-процессуального законодательства , предъявляемым к доказательствам в целом, к соответствующим видам доказательств; содержать сведения, имеющие значение для установления обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу, указания на ОРМ, при проведении которых получены предполагаемые доказательства, а также данные, позволяющие проверить в условиях уголовного судопроизводства доказательства, сформированные на их основе.
   — п. 21 Инструкции, утв. Приказом МВД № 368, ФСБ № 185 и др. от 17.04.2007

Вывод: доказательства, полученные в результате ОРМ и последующего изъятия, подлежат исключению из перечня доказательств по правилам ст. 75, ч. 3 ст. 7, ст. 89 УПК РФ и ст. 11 ФЗ № 144-ФЗ. Ходатайство заявляется по ст. 235 УПК РФ; бремя опровержения доводов защиты о нарушении закона закон прямо возлагает на прокурора.

ОРМ в отношении брата, не указанного в судебном постановлении

Ограничивающие конституционные права ОРМ (в том числе получение компьютерной информации, обследование жилища) допускаются только на основании судебного решения и при наличии указанной в законе информации о конкретных лицах. Постановление выносится по конкретным материалам и адресовано конкретному кругу лиц.

Проведение оперативно-розыскных мероприятий (включая получение компьютерной информации), которые ограничивают конституционные права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища, допускается на основании судебного решения и при наличии информации:
— ч. 2 ст. 8 ФЗ от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об ОРД»

Само судебное решение выдаётся инициатору «по результатам рассмотрения материалов» — то есть проверке подлежит наличие законных оснований и определённость круга лиц, чьи права ограничиваются.

Основанием для решения судьей вопроса о проведении оперативно-розыскного мероприятия, ограничивающего конституционные права граждан, указанные в части первой настоящей статьи, является мотивированное постановление одного из руководителей органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. Перечень категорий таких руководителей устанавливается ведомственными нормативными актами. По требованию судьи ему могут представляться также иные материалы, касающиеся оснований для проведения оперативно-розыскного мероприятия, за исключением данных о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и о лицах, оказывающих им содействие на конфиденциальной основе, об организации и о тактике проведения оперативно-розыскных мероприятий. По результатам рассмотрения указанных материалов судья разрешает проведение соответствующего оперативно-розыскного мероприятия, которое ограничивает конституционные права граждан, указанные в части первой настоящей статьи, либо отказывает в его проведении, о чем выносит мотивированное постановление. Постановление, заверенное печатью, выдается инициатору проведения оперативно-розыскного мероприятия одновременно с возвращением представленных им материалов.
— ч. 3 ст. 9 ФЗ от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об ОРД»

Если сотрудники ввели суд в заблуждение относительно фактических оснований (ложные сведения о рассылках о поджогах и взрывах), судебное постановление получено при отсутствии реальных законных оснований, а потому ОРМ и все производные от него действия, включая изъятие техники брата, лишены законного основания. ФЗ № 144-ФЗ прямо запрещает фальсифицировать результаты ОРД и использовать ОРД вне предусмотренных законом целей.

Органам (должностным лицам), осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, запрещается: проводить оперативно-розыскные мероприятия в интересах какой-либо политической партии, общественного и религиозного объединения; принимать негласное участие в работе федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, а также в деятельности зарегистрированных в установленном порядке и незапрещенных политических партий, общественных и религиозных объединений в целях оказания влияния на характер их деятельности; разглашать сведения, которые затрагивают неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, честь и доброе имя граждан и которые стали известными в процессе проведения оперативно-розыскных мероприятий, без согласия граждан, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами; подстрекать, склонять, побуждать в прямой или косвенной форме к совершению противоправных действий (провокация); (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 24.07.2007 № 211-ФЗ) фальсифицировать результаты оперативно-розыскной деятельности.
— ст. 5 ФЗ от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об ОРД»

Отдельно ФЗ № 144-ФЗ предоставляет лицу право обжаловать действия органов, ведущих ОРД, в вышестоящий орган, прокурору или в суд, а также истребовать сведения о полученной о нём информации.

Лицо, полагающее, что действия органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, привели к нарушению его прав и свобод, вправе обжаловать эти действия в вышестоящий орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, прокурору или в суд. Лицо, виновность которого в совершении преступления не доказана в установленном законом порядке, то есть в отношении которого в возбуждении уголовного дела отказано либо уголовное дело прекращено в связи с отсутствием события преступления или в связи с отсутствием в деянии состава преступления, и которое располагает фактами проведения в отношении его оперативно-розыскных мероприятий и полагает, что при этом были нарушены его права, вправе истребовать от органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, сведения о полученной о нем информации в пределах, допускаемых требованиями конспирации и исключающих возможность разглашения государственной тайны. В случае, если будет отказано в предоставлении запрошенных сведений или если указанное лицо полагает, что сведения получены не в полном объеме, оно вправе обжаловать это в судебном порядке. В процессе рассмотрения дела в суде обязанность доказывать обоснованность отказа в предоставлении этому лицу сведений, в том числе в полном объеме, возлагается на соответствующий орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность.
— ст. 5 ФЗ от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об ОРД»

Ветвление. Если брат действительно проходил по одному и тому же постановлению на ОРМ (его ФИО указано в документе, хотя с ним его не знакомили) — то нарушение носит характер несоблюдения порядка ознакомления, но не устраняет сам судебный акт в отношении него. Однако по фактам ситуации брат в постановлении не назван: тогда изъятие его техники совершено за пределами судебного решения и является незаконным. В обоих случаях технику брата, изъятую без его участия в оформлении и без ознакомления, нельзя использовать против него, а вопрос о её возврате решается по ч. 4 ст. 81 УПК РФ.

Вывод: постановление суда, полученное на основании недостоверных данных, не создаёт законного основания для ОРМ ни в отношении клиента, ни тем более в отношении брата, который вовсе не назван в постановлении. Изъятая у брата техника добыта при ОРМ, проведённом за пределами судебного решения, — она недопустима, а сами действия подлежат обжалованию по ст. 125 УПК РФ и ст. 5 ФЗ № 144-ФЗ.

Порядок изъятия электронных носителей (техника)

Изъятие ноутбука, телефонов, планшета, системного блока и флешек — это изъятие электронных носителей информации, для которого закон устанавливает специальные правила, а не общий порядок обыска.

1. При производстве по уголовным делам, указанным в части четвертой 1 статьи 164 настоящего Кодекса, изъятие электронных носителей информации не допускается, за исключением случаев, когда: 1) вынесено постановление о назначении судебной экспертизы в отношении электронных носителей информации; 2) изъятие электронных носителей информации производится на основании судебного решения; 3) на электронных носителях информации содержится информация, полномочиями на хранение и использование которой владелец электронного носителя информации не обладает, либо которая может быть использована для совершения новых преступлений, либо копирование которой, по заявлению специалиста, может повлечь за собой ее утрату или изменение. 2. Электронные носители информации изымаются в ходе производства следственных действий с участием специалиста. По ходатайству законного владельца изымаемых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации специалистом, участвующим в следственном действии, в присутствии понятых с изымаемых электронных носителей информации осуществляется копирование информации. Копирование информации осуществляется на другие электронные носители информации, предоставленные законным владельцем изымаемых электронных носителей информации или обладателем содержащейся на них информации. Копирование информации не осуществляется при наличии обстоятельств, указанных в пункте 3 части первой настоящей статьи.
   — ч. 1 ст. 164.1 УПК РФ

Электронные носители изымаются только с участием специалиста, а по ходатайству владельца специалист обязан произвести копирование информации на носители владельца. Отсутствие специалиста и отказ в копировании — самостоятельное нарушение, обесценивающее изъятие.

1. Электронные носители информации изымаются в ходе производства следственных действий с участием специалиста. По ходатайству законного владельца изымаемых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации специалистом, участвующим в следственном действии, в присутствии понятых с изымаемых электронных носителей информации осуществляется копирование информации. Копирование информации осуществляется на другие электронные носители информации, предоставленные законным владельцем изымаемых электронных носителей информации или обладателем содержащейся на них информации. Копирование информации не осуществляется при наличии обстоятельств, указанных в пункте 3 части первой настоящей статьи. Электронные носители информации, содержащие скопированную информацию, передаются законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации. Об осуществлении копирования информации и о передаче электронных носителей информации, содержащих скопированную информацию, законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации в протоколе следственного действия делается запись. 3. Следователь в ходе производства следственного действия вправе осуществить копирование информации, содержащейся на электронном носителе информации.
   — ч. 2 ст. 164.1 УПК РФ

Обыск в жилище требует предъявления судебного решения до начала действий; в протоколе отражаются обнаруженные предметы и их индивидуальные признаки, копия протокола вручается лицу, у которого произведён обыск.

1. До начала обыска следователь предъявляет постановление о его производстве, а в случаях, предусмотренных частью третьей настоящей статьи, - судебное решение, разрешающее его производство. 5. До начала обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить обыск. 6. При производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества. 7. Следователь принимает меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц. 8. Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска. 9. При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота. 9 1 . (Дополнение частью - Федеральный закон от 28.07.2012 № 143-ФЗ) (Утратила силу - Федеральный закон от 27.12.2018 № 533-ФЗ) 10. Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц. 11. При производстве обыска участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск. (В редакции Федерального закона от 29.05.2002 № 58-ФЗ) 12. При производстве обыска составляется протокол в соответствии со статьями 166 и 167 настоящего Кодекса. 13. В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости. 14. Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры. 15. Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи.
   — ч. 4, 11, 15 ст. 182 УПК РФ

Если техника изъята без признания её вещественным доказательством (что соответствует описанной ситуации — «по рассылкам ничего не нашли»), она подлежит возврату лицу, у которого изъята.

1. Изъятые в ходе досудебного производства, но не признанные вещественными доказательствами предметы, включая электронные носители информации, и документы подлежат возврату лицам, у которых они были изъяты, с учетом требований статьи 6 1 настоящего Кодекса.
   — ч. 4 ст. 81 УПК РФ

Вывод: изъятие всех перечисленных носителей, произведённое без специалиста, без копирования информации и с оформлением в протоколе как имущества только одного лица, нарушает ст. 164.1 и ст. 182 УПК РФ; техника подлежит возврату владельцам, а вопрос о её исключении из доказательств разрешается по ст. 235 УПК РФ.

Явка с повинной под давлением и показания без защитника

Явка с повинной по закону — это добровольное сообщение лица о совершённом им преступлении. Если сообщение получено под давлением, оно не отвечает признаку добровольности, заложенному в самой норме.

1. Заявление о явке с повинной - добровольное сообщение лица о совершенном им преступлении. 2. Заявление о явке с повинной может быть сделано как в письменном, так и в устном виде. Устное заявление принимается и заносится в протокол в порядке, установленном частью третьей статьи 141 настоящего Кодекса.
   — ч. 1 ст. 142 УПК РФ

Показания подозреваемого или обвиняемого, данные в отсутствие защитника и не подтверждённые в суде, прямо отнесены законом к недопустимым доказательствам.

1. показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде;
   — п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ

Кроме того, принуждение к даче показаний путём угроз, шантажа или иных незаконных действий, а тем более соединённое с насилием со стороны сотрудников правоохранительного органа, образует самостоятельный состав преступления и является безусловным основанием для проверки допустимости полученных признаний.

1. То же деяние, соединенное с применением насилия или издевательств, - (В редакции Федерального закона от 14.07.2022 № 307-ФЗ) наказывается лишением свободы на срок от двух до восьми лет.
   — ч. 2 ст. 302 УК РФ

Вывод: письменные явки с повинной, полученные под чудовищным давлением, не являются добровольными и потому недопустимы по смыслу ст. 142 УПК РФ; показания, данные без защитника и не подтверждённые в суде, исключаются в силу прямого указания п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ. Ходатайство об исключении заявляется по ст. 235 УПК РФ с возложением бремени опровержения на прокурора.

Квалификация: преступление по ст. 272.1 УК РФ или административное правонарушение

Действия, вменённые фигурантам, сформулированы как незаконные сбор, хранение и распространение компьютерной информации, содержащей персональные данные. Состав преступления требует, чтобы информация была получена путём неправомерного доступа к средствам её обработки либо иным незаконным путём.

1. Незаконные использование и (или) передача (распространение, предоставление, доступ), сбор и (или) хранение компьютерной информации, содержащей персональные данные, полученной путем неправомерного доступа к средствам ее обработки, хранения или иного вмешательства в их функционирование либо иным незаконным путем, за исключением деяний, совершенных в отношении компьютерной информации, содержащей персональные данные, предусмотренные частью второй настоящей статьи, - наказываются штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года, либо принудительными работами на срок до четырех лет, либо лишением свободы на тот же срок. 2. Те же деяния, совершенные в отношении компьютерной информации, содержащей персональные данные несовершеннолетних лиц, специальные категории персональных данных и (или) биометрические персональные данные, - наказываются штрафом в размере до семисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до двух лет или без такового, либо принудительными работами на срок до пяти лет, либо лишением свободы на тот же срок. 3. Деяния, предусмотренные частью первой или второй настоящей статьи, совершенные: а) из корыстной заинтересованности; б) с причинением крупного ущерба; в) группой лиц по предварительному сговору;
   — ч. 1 ст. 272.1 УК РФ

Если таких признаков нет (например, данные не были объектом неправомерного доступа к средствам обработки, а действия носили характер обработки персональных данных без надлежащего согласия), содеянное не образует состава преступления и относится к административной сфере.

1. Обработка персональных данных без согласия в письменной форме субъекта персональных данных на обработку его персональных данных в случаях, когда такое согласие должно быть получено в соответствии с законодательством Российской Федерации в области персональных данных, за исключением случаев, предусмотренных статьей 17.13 настоящего Кодекса, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, либо обработка персональных данных с нарушением установленных законодательством Российской Федерации в области персональных данных требований к составу сведений, включаемых в согласие в письменной форме субъекта персональных данных на обработку его персональных данных, - (В редакции Федерального закона от 11.06.2021 № 206-ФЗ) влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от десяти тысяч до пятнадцати тысяч рублей; на должностных лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до семисот тысяч рублей. (В редакции Федерального закона от 12.12.2023 № 589-ФЗ) 2 1 . Повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 настоящей статьи, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от пятнадцати тысяч до тридцати тысяч рублей; на должностных лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей; на индивидуальных предпринимателей - от пятисот тысяч до одного миллиона рублей; на юридических лиц - от одного миллиона до полутора миллионов рублей.
   — ч. 2 ст. 13.11 КоАП РФ

Ветвление по роли и квалификации. Если кому-либо из фигурантов вменяется только ч. 1 ст. 272.1 УК РФ без квалифицирующих признаков (корыстная заинтересованность, крупный ущерб, группа лиц по предварительному сговору, служебное положение), — то отсутствие самого признака «неправомерного доступа» исключает состав преступления, и деяние подлежит квалификации как административное правонарушение. Если обвинение предъявлено и брату, причём на основании техники, изъятой без законного основания (он не назван в постановлении на ОРМ), то в отношении брата обвинение не опирается на допустимые доказательства вовсе — и для него ставится вопрос об оправдании за отсутствием события/состава либо о прекращении преследования. Если же брат проходит только как свидетель (не обвиняемый), то недопустимость изъятия его техники означает, что и эти материалы не могут использоваться против клиента.

Вывод: при отсутствии признаков неправомерного доступа к средствам обработки информации состав ст. 272.1 УК РФ не образуется, а действия подпадают под ч. 2 ст. 13.11 КоАП РФ. Это основание для постановки вопроса о прекращении уголовного дела за отсутствием состава преступления либо о постановлении оправдательного приговора; в отношении брата, чью технику изъяли вне рамок судебного постановления, обвинение не подкреплено допустимыми доказательствами.

Насилие, угрозы, задержание брата и ответственность сотрудников

Описание действий (наручники, залитые светом глаза, шокер, удушение пакетом, угрозы убийством, разъединение и увоз брата в неизвестном направлении) выходит за любые пределы полномочий и содержит признаки нескольких составов. Пытка определена как умышленное причинение сильной боли либо физических или нравственных страданий с целью получить признания или запугать.

Примечания. 1. Под пыткой в настоящей статье и других статьях настоящего Кодекса понимается любое действие (бездействие), которым какому-либо лицу умышленно причиняется сильная боль либо физические или нравственные страдания, чтобы получить от него или третьего лица сведения или признания, наказать его за действие, которое совершило оно или третье лицо или в совершении которого оно подозревается, запугать или принудить его или третье лицо, или по любой причине, основанной на дискриминации любого характера. 2. Не является пыткой причинение физических или нравственных страданий, которые возникают в результате правомерных действий должностного лица или другого лица либо неизбежно сопряжены с такими действиями.
— ч. 3 и ч. 4 ст. 286 УК РФ, примечания

Превышение должностных полномочий с применением насилия или специальных средств квалифицируется по ч. 3 ст. 286 УК РФ; применение пытки образует особо квалифицированный состав по ч. 4 ст. 286 УК РФ.

1. То же деяние, соединенное с применением насилия или издевательств, - (В редакции Федерального закона от 14.07.2022 № 307-ФЗ) наказывается лишением свободы на срок от двух до восьми лет.
   — ч. 2 ст. 302 УК РФ

Похищение человека, совершённое группой лиц по предварительному сговору, с применением насилия, опасного для жизни или здоровья (в том числе с использованием предметов в качестве оружия), наказывается лишением свободы на срок от пяти до двенадцати лет.

1. То же деяние, совершенное: а) группой лиц по предварительному сговору; б) (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 08.12.2003 № 162-ФЗ ) в) с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия; (В редакции Федерального закона от 09.02.1999 № 24-ФЗ ) г) с применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия; д) в отношении заведомо несовершеннолетнего; е) в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности; ж) в отношении двух или более лиц; з) из корыстных побуждений; (В редакции Федерального закона от 08.08.2024 № 218-ФЗ ) и) с публичной демонстрацией, в том числе в средствах массовой информации или информационно-телекоммуникационных сетях (включая сеть "Интернет"), - (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 08.08.2024 № 218-ФЗ ) наказывается лишением свободы на срок от пяти до двенадцати лет с ограничением свободы на срок до двух лет либо без такового.
   — ч. 2 ст. 126 УК РФ

Для запуска проверки этих фактов закон обязывает принять и проверить сообщение о любом преступлении, а в рамках проверки — в том числе произвести освидетельствование (фиксация телесных повреждений).

1. Дознаватель, орган дознания, следователь, руководитель следственного органа обязаны принять, проверить сообщение о любом совершенном или готовящемся преступлении и в пределах компетенции, установленной настоящим Кодексом, принять по нему решение в срок не позднее 3 суток со дня поступления указанного сообщения. При проверке сообщения о преступлении дознаватель, орган дознания, следователь, руководитель следственного органа вправе получать объяснения, образцы для сравнительного исследования, истребовать документы и предметы, изымать их в порядке, установленном настоящим Кодексом, назначать судебную экспертизу, принимать участие в ее производстве и получать заключение эксперта в разумный срок, производить осмотр места происшествия, документов, предметов, трупов, освидетельствование, требовать производства документальных проверок, ревизий, исследований документов, предметов, трупов, привлекать к участию в этих действиях специалистов, давать органу дознания обязательное для исполнения письменное поручение о проведении оперативно-розыскных мероприятий. (В редакции Федерального закона от 04.03.2013 № 23-ФЗ) 1 1 .
   — ч. 1 ст. 144 УПК РФ

Вывод: действия сотрудников подлежат проверке на признаки совокупности составов: превышение должностных полномочий с применением насилия и пытки (ст. 286 УК РФ), принуждение к даче показаний с насилием (ст. 302 УК РФ), похищение человека (ст. 126 УК РФ). Фиксация и проверка достигаются подачей заявления о преступлении, которое подлежит обязательной регистрации и проверке, с обязательным судебно-медицинским освидетельствованием обоих потерпевших.

Возмещение вреда и компенсация морального вреда

Вред, причинённый незаконными действиями должностных лиц государственных органов, возмещается за счёт казны. Это гражданско-правовое последствие незаконных ОРМ и изъятий, которое можно заявить как в уголовном деле, так и самостоятельным иском.

Вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежит возмещению. Вред возмещается за счет соответственно казны Российской Федерации, казны субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования.
— ст. 1069 ГК РФ

Компенсация морального вреда производится независимо от вины причинителя в случае незаконного привлечения к уголовной ответственности и в иных случаях, предусмотренных законом, — то есть доказывать вину сотрудников для получения компенсации не требуется.

Компенсация морального вреда осуществляется независимо от вины причинителя вреда в случаях, когда: вред причинен жизни или здоровью гражданина источником повышенной опасности; вред причинен гражданину в результате его незаконного осуждения, незаконного привлечения к уголовной ответственности, незаконного применения в качестве меры пресечения заключения под стражу или подписки о невыезде, незаконного наложения административного взыскания в виде ареста или исправительных работ; вред причинен распространением сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию; в иных случаях, предусмотренных законом.
— ст. 1100 ГК РФ

Вывод: клиент и брат вправе требовать возмещения имущественного вреда (включая возврат или стоимость незаконно изъятой техники) по ст. 1069 ГК РФ и компенсации морального вреда в порядке ст. 1100, 151 ГК РФ. Требование адресуется казне Российской Федерации (соответствующий финансовый орган), а не лично сотрудникам, и может быть заявлено гражданским иском после установления незаконности действий.

Обжалование действий и заявление ходатайств в суде

Действия и решения следователя, которые способны причинить ущерб конституционным правам или затруднить доступ к правосудию, обжалуются в районный суд по месту совершения деяния. Это самостоятельный, отдельный от судебного разбирательства механизм защиты.

1. Постановления органа дознания, дознавателя, следователя, руководителя следственного органа об отказе в возбуждении уголовного дела, о прекращении уголовного дела, а равно иные действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, руководителя следственного органа и прокурора, которые способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо затруднить доступ граждан к правосудию, могут быть обжалованы в районный суд по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления.
   — ч. 1 ст. 125 УПК РФ

В самом уголовном деле защита заявляет ходатайство об исключении любого доказательства; при заявлении стороной защиты о нарушении закона бремя опровержения её доводов лежит на прокуроре.

1. Стороны вправе заявить ходатайство об исключении из перечня доказательств, предъявляемых в судебном разбирательстве, любого доказательства. В случае заявления ходатайства его копия передается другой стороне в день представления ходатайства в суд.
   — ч. 1 ст. 235 УПК РФ

1. При рассмотрении ходатайства об исключении доказательства, заявленного стороной защиты на том основании, что доказательство было получено с нарушением требований настоящего Кодекса, бремя опровержения доводов, представленных стороной защиты, лежит на прокуроре.
   — ч. 4 ст. 235 УПК РФ

Вывод: защите следует (1) заявить ходатайства об исключении доказательств по ст. 235 УПК РФ с переносом бремени доказывания на прокурора, (2) параллельно обжаловать незаконные действия сотрудников в порядке ст. 125 УПК РФ и ст. 5 ФЗ № 144-ФЗ, (3) подать заявление о преступлении (пытки, похищение, принуждение) для отдельной проверки. Все три механизма совместимы и применяются одновременно.