В рассматриваемой ситуации затронуты несколько пересекающихся правоотношений: нотариальные, наследственные/имущественные, международного частного права, а также особый правовой режим, связанный с территориальной юрисдикцией Украины в отношении недвижимости, расположенной на неподконтрольной территории (в данном случае — Донецкая область, которую Украина считает временно оккупированной).
Юридически значимым является то, что доверенность должна быть признана украинским нотариусом, то есть должна соответствовать требованиям украинского законодательства к форме, содержанию и способу легализации (удостоверения) иностранного документа. Доверенность, совершённая российским нотариусом в России, не будет признана Украиной по причине отсутствия дипломатических отношений и взаимного признания документов между Россией и Украиной в условиях вооружённого конфликта. Поэтому выбор страны-посредника для её удостоверения является ключевым.
На признание доверенности украинским нотариусом напрямую влияет то, является ли страна, где она удостоверена, участницей Гаагской конвенции 1961 года об апостиле для Украины и является ли эта страна признанной Украиной для целей нотариального удостоверения документов без дополнительной легализации (например, в силу двусторонних договоров о правовой помощи). Если страна, в которой будет удостоверена доверенность (Молдова, Грузия, Турция), является участницей этой конвенции, потребуется проставление апостиля. Если же между Украиной и этой страной действует двусторонний договор, отменяющий легализацию, — апостиль может не требоваться.
Дополнительным осложнением является местонахождение недвижимости на временно оккупированной территории Донецкой области. Украинское законодательство содержит специальные правила относительно нотариальных действий с недвижимостью на таких территориях, включая порядок удостоверения доверенностей и их государственную регистрацию. Кроме того, у украинского нотариуса возникнет вопрос о соответствии личности доверителя (гражданина РФ с российской пропиской) с данными, указанными в старых украинских правоустанавливающих документах (с украинским адресом), что может потребовать дополнительных доказательств тождественности личности.
Таким образом, юридически значимым является не только выбор третьей страны для совершения доверенности, но и необходимость получения апостиля (или отсутствие такой необходимости), а также установление фактической возможности украинского нотариуса совершить нотариальное действие с объектом недвижимости на временно оккупированной территории применительно к лицу, не являющемуся гражданином Украины и не имеющему украинской регистрации.
Согласно общепризнанным принципам международного частного права, форма сделки подчиняется праву места ее совершения (locus regit actum). Однако для распоряжения недвижимым имуществом, находящимся на территории Украины, украинское право предъявляет особые требования к форме доверенности. В силу статьи 60 Закона Украины «О международном частном праве» доверенность, выданная за пределами Украины, считается действительной, если она соответствует требованиям закона места ее выдачи в отношении формы, но при условии, что такая форма не противоречит императивным требованиям украинского закона к удостоверению доверенностей на недвижимость. Украинское законодательство (ст. 237, 244 ГК Украины, Закон «О нотариате») требует, чтобы доверенность на распоряжение недвижимостью была нотариально удостоверена, причем нотариусом, имеющим право совершать такие действия на территории Украины. Таким образом, доверенность, выданная в Молдове, Грузии или Турции, должна быть удостоверена нотариусом этой страны, и ее форма будет признана Украиной, если она не противоречит императивным нормам украинского права. Однако определяющее значение имеет выполнение дополнительных формальностей — легализации или апостиля.
Приведенный вами контекст НПА (статьи 244 и 245 ГК РФ) регулирует понятие общей собственности по российскому праву и не относится к вопросу признания доверенностей в Украине. Для этого аспекта необходимо обратиться к Гаагской конвенции 1961 года, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов, и к украинскому законодательству о нотариате.
В отношении необходимости апостиля или консульской легализации: и Молдова, и Грузия, и Турция являются участницами Гаагской конвенции 1961 года. Украина также присоединилась к этой Конвенции (с оговорками, но они не затрагивают апостилирование нотариальных актов). Согласно статье 2 Конвенции, «каждая из Договаривающихся Сторон освобождает от легализации документы, на которые распространяется настоящая Конвенция и которые должны быть представлены на ее территории». Для того чтобы доверенность, выданная в Молдове, Грузии или Турции, была принята украинским нотариусом, на ней должен быть проставлен апостиль компетентным органом страны, где она выдана. Апостиль удостоверяет подлинность подписи нотариуса. Консульская легализация не требуется, так как все эти страны и Украина — участницы Конвенции.
Таким образом, для признания доверенности в Украине достаточно нотариального удостоверения в одной из третьих стран и последующего проставления апостиля. Сам по себе факт, что доверитель является гражданином РФ с российской пропиской, а недвижимость находится на неприсоединенной территории Донецкой области, а в документах указан старый украинский адрес, не влияет на обязательность апостиля — это процедурный, а не содержательный вопрос.
Влияние на признание доверенности гражданства РФ и российской прописки оценивается по двум направлениям: во-первых, украинский нотариус обязан убедиться в дееспособности доверителя, а она определяется по праву страны гражданства (РФ), что не создает препятствий; во-вторых, указание в документах на квартиру старого украинского адреса может свидетельствовать о том, что право собственности зарегистрировано по украинским реестрам. Это не отменяет действительности доверенности, но требует от украинского нотариуса проверки правового статуса объекта — и здесь возникает особенность правового режима временно оккупированной территории.
Специальные нормы, регулирующие правовой режим недвижимости на временно оккупированных территориях Украины (к которым отнесена и неподконтрольная часть Донецкой области), содержатся в Законе Украины «Об обеспечении прав и свобод граждан и правовом режиме на временно оккупированной территории Украины». Этот Закон, в частности, устанавливает, что нотариальные действия по поводу недвижимости на таких территориях могут совершаться только нотариусами в подконтрольной Украине части страны (за исключением удостоверения доверенностей, которые не требуют фактического доступа к объекту). Верховный Суд Украины неоднократно указывал, что доверенность на распоряжение недвижимостью на временно оккупированной территории может быть удостоверена любым нотариусом в пределах юрисдикции Украины — то есть на подконтрольной территории. Однако проблема в том, что украинский нотариус физически может отказать в удостоверении такой доверенности, ссылаясь на невозможность проверки актуального состояния реестров и отсутствие доступа к Государственному реестру вещных прав на недвижимое имущество. Но это риск, а не юридический запрет: законодательство не содержит прямого указания, что совершение доверенности в третьей стране с последующим апостилированием запрещено. Напротив, Гаагская конвенция и Закон Украины «О международном частном праве» предусматривают легализацию, а не безусловное признание; однако отказ может основываться на внутренних убеждениях нотариуса относительно прозрачности происхождения титула.
Какие международные договоры или принципы определяют признание? Основной — Гаагская конвенция об апостиле. Кроме того, между Украиной и Молдовой нет специального договора о взаимном признании нотариальных актов, отличного от общих правил. Грузия и Турция также не имеют с Украиной двусторонних соглашений, которые упрощали бы этот процесс — апостиль остается необходимым. Следовательно, доверенность в Молдове, Грузии или Турции будет признана украинским нотариусом при условии: (1) ее соответствия по форме местному законодательству (нотариальное удостоверение), (2) проставления апостиля, (3) при отсутствии противоречий публичному порядку Украины. Риск отказа из-за расположения недвижимости на временно оккупированной территории существует, но не является нормой прямого действия — это оценочное решение конкретного нотариуса.
Таким образом, выбор между Молдовой, Грузией или Турцией не имеет юридических преимуществ для украинского нотариуса: процедура признания одинакова. Однако с практической точки зрения рекомендуется выбрать Молдову или Грузию, так как они ближе к Украине и в случае возникновения спора можно быстрее получить дополнительные разъяснения от украинского нотариуса. Турция также допустима, но может вызвать больше недоверия из-за географической удаленности. В любом случае потребуется апостиль. Государственная регистрация права собственности на недвижимость с использованием такой доверенности — отдельный, более сложный вопрос, требующий отдельного анализа украинского законодательства вещных прав, но это выходит за рамки вашего вопроса.
