В силу статьи 8 Уголовно-процессуального кодекса РФ правосудие по уголовному делу осуществляется только судом, а никто не может быть признан виновным и подвергнут уголовному наказанию иначе как по приговору суда. Применительно к ситуации с братом это означает, что он не мог быть направлен в штурмовое подразделение в качестве меры, равнозначной наказанию, без судебного решения, так как он лишь находится в розыске по подозрению в совершении преступления, предусмотренного частью 5 статьи 337 УК РФ, и его вина не установлена приговором.
Правосудие по уголовному делу в Российской Федерации осуществляется только судом.
Никто не может быть признан виновным в совершении преступления и подвергнут уголовному наказанию иначе как по приговору суда и в порядке, установленном настоящим Кодексом.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 8
Сама статья 337 УК РФ, по которой брат разыскивается, устанавливает уголовную ответственность за самовольное оставление части. Часть 5 этой статьи предусматривает наказание в виде лишения свободы до пяти лет за такое деяние в период мобилизации или военное время, однако она не регулирует порядок направления военнослужащего в штурмовые подразделения и не предусматривает возможность применения к лицу, чья вина не доказана, каких-либо мер, связанных с участием в боевых действиях, в обход судебного приговора.
Статья 337 УК РФ устанавливает ответственность за самовольное оставление части или места службы. Часть 5 (в ред. от 24.09.2022) предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок до пяти лет за самовольное оставление части в период мобилизации, военного положения, в военное время либо в условиях вооруженного конфликта или ведения боевых действий.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 337
Право на защиту гарантировано брату как лицу, в отношении которого осуществляется уголовное преследование. Согласно статье 16 УПК РФ подозреваемому и обвиняемому обеспечивается право на защиту, которое они могут осуществлять лично либо с помощью защитника. Следовательно, с момента задержания по подозрению в совершении преступления, предусмотренного ч. 5 ст. 337 УК РФ, брат имеет право на квалифицированную юридическую помощь адвоката, и действия по его отправке в штурмовое подразделение без предоставления возможности реализовать это право могут быть признаны незаконными.
Подозреваемому и обвиняемому обеспечивается право на защиту, которое они могут осуществлять лично либо с помощью защитника и (или) законного представителя.
Суд, прокурор, следователь и дознаватель разъясняют подозреваемому и обвиняемому их права и обеспечивают им возможность защищаться всеми не запрещенными настоящим Кодексом способами и средствами.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 16
В развитие этого права статья 49 УПК РФ определяет, что защитником является адвокат, участвующий в деле с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого либо с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица. Поскольку брат был задержан и доставлен в Ростовскую область, в отношении него должно быть возбуждено уголовное дело либо он должен быть привлечен в качестве обвиняемого, что автоматически дает ему право на участие адвоката. Адвокат-защитник в силу статьи 53 УПК РФ вправе заявлять ходатайства и приносить жалобы на действия должностных лиц, в том числе по вопросу отправки в штурмовое подразделение.
Защитник - лицо, осуществляющее в установленном настоящим Кодексом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.
Защитник участвует в уголовном деле:
- с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого...
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 49
С момента вступления в уголовное дело защитник вправе:
...
8) заявлять ходатайства и отводы;
9) участвовать в судебном разбирательстве...
10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 53
Подача жалоб в военную прокуратуру уже была осуществлена, но не привела к результату. В таком случае необходимо использовать механизмы судебного и прокурорского контроля, предусмотренные УПК РФ. Согласно статье 123 УПК РФ действия и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда могут быть обжалованы участниками уголовного судопроизводства. Конкретный порядок такого обжалования установлен статьей 124 УПК РФ для прокурора и статьей 125 УПК РФ для суда. Жалобы, поданные в прокуратуру, согласно статье 124 УПК РФ должны быть рассмотрены в течение 3 суток (до 10 в исключительных случаях) с вынесением мотивированного постановления. Если по жалобе не было принято решения или оно не удовлетворило требования, следует обжаловать бездействие или отказ в суд по правилам статьи 125 УПК РФ, заявляя, что отправка в штурмовое подразделение без суда нарушает конституционные права брата (право на судебную защиту и на неприменение наказания без приговора).
Действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, руководителя следственного органа, прокурора и суда могут быть обжалованы в установленном настоящим Кодексом порядке участниками уголовного судопроизводства, а также иными лицами в той части, в которой производимые процессуальные действия и принимаемые процессуальные решения затрагивают их интересы.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 123
Статья 124 УПК РФ устанавливает порядок рассмотрения жалобы прокурором, руководителем следственного органа: сроки рассмотрения (3 суток, в исключительных случаях до 10 суток), вынесение постановления о полном или частичном удовлетворении либо об отказе, уведомление заявителя о решении и порядке обжалования.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 124
Статья 125 УПК РФ устанавливает судебный порядок рассмотрения жалоб на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, руководителя следственного органа и прокурора, которые способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо затруднить доступ граждан к правосудию. Жалоба может быть подана в районный суд по месту совершения деяния или по месту нахождения органа, в производстве которого находится уголовное дело. Судья проверяет законность и обоснованность обжалуемых действий (бездействия) и решений в течение 14 суток с участием заявителя, его защитника, прокурора и других заинтересованных лиц.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 125
Полномочия прокурора по надзору за законностью раскрываются в статье 37 УПК РФ и в Федеральном законе «О прокуратуре Российской Федерации». Прокурор в ходе досудебного производства проверяет исполнение законов и вправе выносить постановления о направлении материалов для решения вопроса об уголовном преследовании, а также осуществляет надзор за процессуальной деятельностью. Применительно к ситуации прокурор военной прокуратуры должен был проверить, на каком основании брат был направлен в штурмовое подразделение — если это произошло без вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого, без предъявления обвинения и без судебного решения, то такие действия могут быть квалифицированы как нарушение закона. Согласно статье 26 Федерального закона «О прокуратуре РФ» предметом надзора является соблюдение прав и свобод человека органами военного управления, а статья 27 наделяет прокурора полномочиями рассматривать жалобы и принимать меры к пресечению нарушений.
Прокурор является должностным лицом, уполномоченным в пределах компетенции, предусмотренной настоящим Кодексом, осуществлять от имени государства уголовное преследование в ходе уголовного судопроизводства, а также надзор за процессуальной деятельностью органов дознания и органов предварительного следствия.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 37
Статья 26. Предмет надзора
- Предметом надзора является соблюдение прав и свобод человека и гражданина ... органами военного управления ... их должностными лицами ...
— Федеральный закон «О прокуратуре Российской Федерации», ст. 26
Статья 27. Полномочия прокурора
- При осуществлении возложенных на него функций прокурор: рассматривает и проверяет заявления, жалобы и иные сообщения о нарушении прав и свобод человека и гражданина; разъясняет пострадавшим порядок защиты их прав и свобод; принимает меры по предупреждению и пресечению нарушений прав и свобод человека и гражданина, привлечению к ответственности лиц, нарушивших закон, и возмещению причиненного ущерба; использует полномочия, предусмотренные статьей 22 настоящего Федерального закона.
— Федеральный закон «О прокуратуре Российской Федерации», ст. 27
Особого внимания заслуживает возможность применения к брату меры пресечения в виде наблюдения командования воинской части. Статья 104 УПК РФ предусматривает, что в период мобилизации, военного положения, вооруженного конфликта или ведения боевых действий согласие подозреваемого или обвиняемого на избрание этой меры не требуется. Если военное командование формально избрало эту меру пресечения, то нахождение брата в расположении штурмового подразделения может быть прикрыто ссылкой на эту статью. Однако данная мера пресечения не освобождает от необходимости проведения судебного разбирательства по существу дела: она лишь ограничивает свободу передвижения и подчиняет военнослужащего командованию, но не лишает его права на суд и на защиту. Кроме того, направление непосредственно в штурмовое подразделение, участвующее в боевых действиях, фактически ставит его в положение, сопряженное с выполнением боевых задач, что выходит за пределы обычного наблюдения и может быть расценено как незаконное изменение правового статуса без судебного акта. В такой ситуации через защитника следует заявлять ходатайства о признании незаконным применения именно такой меры процессуального принуждения либо обжаловать само постановление о направлении в штурмовое подразделение.
Статья 104 УПК РФ регулирует меру пресечения в виде наблюдения командования воинской части. Часть 2.1 устанавливает, что в период мобилизации, военного положения, в военное время либо в условиях вооруженного конфликта или ведения боевых действий согласие подозреваемого, обвиняемого на избрание этой меры не требуется.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 104
Для активной защиты интересов брата важно использовать институт ходатайств. В силу статьи 119 УПК РФ подозреваемый, обвиняемый и его защитник вправе заявить ходатайство о производстве процессуальных действий или принятии решений, направленных на обеспечение их прав. В данной ситуации таким ходатайством может быть требование о проведении судебного заседания для решения вопроса о мере пресечения или об изменении статуса (например, о возвращении в следственный изолятор до суда). Статья 159 УПК РФ обязывает следователя или дознавателя рассмотреть каждое заявленное ходатайство, а статья 122 УПК РФ требует вынесения постановления по результатам его рассмотрения.
Подозреваемый, обвиняемый, его защитник... вправе заявить ходатайство о производстве процессуальных действий или принятии процессуальных решений для установления обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, обеспечения прав и законных интересов лица, заявившего ходатайство...
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 119
Следователь, дознаватель обязан рассмотреть каждое заявленное по уголовному делу ходатайство в порядке, установленном главой 15 настоящего Кодекса.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 159
Об удовлетворении ходатайства либо о полном или частичном отказе в его удовлетворении дознаватель, следователь, судья выносят постановление, а суд - определение, которое доводится до сведения лица, заявившего ходатайство. Решение по ходатайству может быть обжаловано в порядке, установленном главой 16 настоящего Кодекса.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 122
Таким образом, для восстановления законности необходимо: реализовать прямое право брата на защиту с участием адвоката-защитника (специализирующегося на военных делах), который через суд по ст. 125 УПК РФ обжалует само направление в штурмовое подразделение как действие, нарушающее конституционные права, а также подаст ходатайство о проведении судебного разбирательства по существу уголовного дела. Военная прокуратура, несмотря на подачу предыдущих жалоб, обязана провести проверку по ст. 27 ФЗ «О прокуратуре РФ» и принять меры прокурорского реагирования вплоть до внесения представления об устранении нарушений закона. Если все внутригосударственные средства исчерпаны, возможно обращение в военный суд в порядке, аналогичном ст. 125 УПК РФ, а также в вышестоящее командование с требованием отменить незаконный приказ о направлении в штурмовое подразделение.
