Поскольку в фабуле сказано, что проводился обыск, но фактически изымались заранее известные документы (загранпаспорта), следовало применять нормы о выемке. Статья 183 УПК РФ устанавливает, что при необходимости изъятия определенных предметов и документов, если точно известно, где и у кого они находятся, производится выемка. Порядок выемки аналогичен обыску, но с дополнительным требованием: до начала следователь предлагает выдать предметы и документы добровольно. В данном случае, если следователь знал о наличии загранпаспортов у свидетеля и намеревался их изъять, ему следовало производить именно выемку, а не обыск. Однако формальное нарушение процедуры не отменяет самого факта изъятия; документы могут быть признаны вещественными доказательствами, если соответствуют критериям статьи 81 УПК РФ.
Статья 183. Основания и порядок производства выемки
- При необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, и если точно известно, где и у кого они находятся, производится их выемка.
- Выемка производится в порядке, установленном статьей 182 настоящего Кодекса, с изъятиями, предусмотренными настоящей статьей.
- До начала выемки следователь предлагает выдать предметы и документы, подлежащие изъятию, а в случае отказа производит выемку принудительно.
— УПК РФ, ст. 183
После изъятия документы должны быть осмотрены и при необходимости признаны вещественными доказательствами, о чем выносится постановление (ст. 81 УПК РФ). Если следователь уже вынес такое постановление, загранпаспорт официально стал вещественным доказательством и находится в материалах уголовного дела. Если же постановление не выносилось, изъятие является временным — документы подлежат возврату после осмотра, если не установлено их значение для дела. В любом случае, статус свидетеля не требует автоматического возврата: пока не решен вопрос о вещественных доказательствах, следователь вправе удерживать изъятое, но обязан мотивировать отказ в возврате.
Статья 81. Вещественные доказательства
- Вещественными доказательствами признаются любые предметы: ... 3) иные предметы и документы, которые могут служить средствами для обнаружения преступления и установления обстоятельств уголовного дела.
- Предметы, указанные в части первой настоящей статьи, осматриваются, признаются вещественными доказательствами и приобщаются к уголовному делу, о чем выносится соответствующее постановление.
- При вынесении приговора, а также определения или постановления о прекращении уголовного дела должен быть решен вопрос о вещественных доказательствах...
— УПК РФ, ст. 81
Ключевое значение для решения вопроса о возврате загранпаспорта имеет статья 82 УПК РФ. Она допускает возврат вещественных доказательств законному владельцу, если это возможно без ущерба для доказывания. В данной ситуации гражданин является законным владельцем паспортов, а его статус свидетеля не предполагает ограничения свободы передвижения — в отличие от подозреваемого или обвиняемого, которым может быть избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде. Если изъятый загранпаспорт не содержит следов преступления или иной доказательственной информации (например, штампов о пересечении границы, относящихся к расследуемому событию), его сохранение в деле не обязательно для доказывания. В таком случае следователь обязан вернуть паспорт по ходатайству владельца. Если же паспорт необходим для экспертизы или содержит значимые сведения, удержание правомерно до завершения соответствующих процессуальных действий.
Статья 82 УПК РФ регулирует хранение вещественных доказательств. В части 2 пункт 1 подпункт 'б' предусматривает, что вещественные доказательства могут быть возвращены законному владельцу, если это возможно без ущерба для доказывания. Это имеет отношение к вопросу о правомерности удержания изъятых загранпаспортов.
— УПК РФ, ст. 82
Учитывая изложенное, обращение за получением нового загранпаспорта через МФЦ при изъятом старом паспорте сопряжено с рисками. Паспортно-визовая служба при оформлении нового документа проверяет, не числится ли заявитель в розыске, не ограничен ли в праве на выезд, а также не сдан ли старый паспорт в связи с утратой или хищением. Если старый паспорт изъят следствием, он не является утраченным или украденным — он находится у следователя. Заявитель, указывая в заявлении на выдачу нового паспорта, что старый утрачен, может сообщить недостоверные сведения, что теоретически может быть расценено как злоупотребление. Кроме того, при выдаче нового паспорта старый аннулируется, и если он затем будет возвращен следствием, возникнет правовая коллизия. Наиболее правильным путем является обращение к следователю с мотивированным ходатайством о возврате паспорта на основании п. «б» ч. 2 ст. 82 УПК РФ, а в случае отказа — обжалование действий следователя в порядке ст. 125 УПК РФ в суд. Только после этого можно рассматривать получение нового документа, если суд признает удержание незаконным.