Основания, при наличии которых избирается любая мера пресечения, перечислены в ст. 97 УПК РФ. Именно эти основания должны отпасть или измениться, чтобы суд мог заменить строгую меру на более мягкую.
- Дознаватель, следователь, а также суд в пределах предоставленных им полномочий вправе избрать обвиняемому, подозреваемому одну из мер пресечения, предусмотренных настоящим Кодексом, при наличии достаточных оснований полагать, что обвиняемый, подозреваемый:
- скроется от дознания, предварительного следствия или суда;
- может продолжать заниматься преступной деятельностью;
- может угрожать свидетелю, иным участникам уголовного судопроизводства, уничтожить доказательства либо иным путем воспрепятствовать производству по уголовному делу.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 97
В данной ситуации адвокат и обвиняемый могут приводить доводы о том, что положительные характеристики и отсутствие склонности к побегу снижают риск, предусмотренный п. 1 (скрыться). Добровольное прохождение лечения от наркозависимости — это один из ключевых аргументов против риска продолжения преступной деятельности (п. 2), поскольку деяние по ст. 228 УК РФ связано с незаконным оборотом наркотиков, и лечение напрямую снижает вероятность рецидива. Также, если по делу нет доказательств попыток обвиняемого угрожать свидетелям или уничтожать доказательства, то основание по п. 3 может изначально отсутствовать, и его не нужно специально опровергать.
При принятии решения об изменении меры пресечения суд также руководствуется ст. 99 УПК РФ, которая предписывает учитывать совокупность сведений о личности и иные обстоятельства.
- При решении вопроса о необходимости избрания меры пресечения в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления и определения ее вида при наличии оснований, предусмотренных статьей 97 настоящего Кодекса, должны учитываться также тяжесть преступления, его совершение с применением насилия либо с угрозой его применения, сведения о личности подозреваемого или обвиняемого, его возраст, состояние здоровья, семейное положение, род занятий и другие обстоятельства.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 99
Здесь тяжесть преступления играет двойственную роль. С одной стороны, ч. 2 ст. 228 УК РФ относится к тяжким преступлениям (санкция до 10 лет лишения свободы), что по смыслу ст. 108 УПК РФ допускает возможность избрания заключения под стражу при невозможности более мягкой меры. С другой стороны, сама по себе тяжесть не является безусловным основанием для содержания под стражей — суд оценивает её в совокупности с другими факторами. Положительные характеристики, отсутствие судимостей, добровольное лечение как раз смягчают вывод о том, что обвиняемый представляет повышенную общественную опасность, требующую изоляции. Состояние здоровья (лечение у нарколога) также должно быть учтено в пользу более мягкой меры.
Непосредственно институт домашнего ареста регламентирован ст. 107 УПК РФ, которая определяет его как альтернативу заключению под стражу.
Статья 107. Домашний арест
- Домашний арест в качестве меры пресечения избирается по судебному решению в отношении подозреваемого или обвиняемого при невозможности применения иной, более мягкой, меры пресечения и заключается в нахождении подозреваемого или обвиняемого в изоляции от общества в жилом помещении, в котором он проживает в качестве собственника, нанимателя либо на иных законных основаниях, с возложением запретов и осуществлением за ним контроля.
- Домашний арест в качестве меры пресечения применяется в отношении подозреваемого или обвиняемого по решению суда в порядке, установленном статьей 108 настоящего Кодекса, с учетом особенностей, определенных настоящей статьей.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 107
Эта норма важна тем, что домашний арест также является мерой пресечения, связанной с изоляцией, но менее строгой, чем содержание в СИЗО. Формулировка «при невозможности применения иной, более мягкой, меры пресечения» обычно используется при первоначальном избрании, но при изменении меры на более мягкую суд проверяет, можно ли заменить содержание под стражей именно домашним арестом, а не, например, подпиской о невыезде или залогом. Если защита настаивает именно на домашнем аресте, необходимо подтвердить, что у обвиняемого есть жилое помещение, пригодное для такой меры, и что он согласен на установление ограничений.
Поскольку порядок избрания домашнего ареста отсылает к ст. 108 УПК РФ, стоит отдельно рассмотреть эту норму, которая регулирует заключение под стражу, но в силу ч. 3 ст. 107 применяется и к домашнему аресту.
Статья 108 УПК РФ устанавливает, что заключение под стражу применяется в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении тяжкого преступления (ч. 2 ст. 228 УК РФ является тяжким) при невозможности применения иной, более мягкой, меры пресечения. При избрании меры пресечения в виде заключения под стражу в постановлении судьи должны быть указаны конкретные, фактические обстоятельства, на основании которых судья принял такое решение. В исключительных случаях эта мера пресечения может быть избрана в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления средней тяжести без применения насилия при наличии определенных обстоятельств (отсутствие места жительства, неустановленная личность, нарушение ранее избранной меры пресечения, сокрытие от органов расследования или суда).
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 108
Из этой нормы следует, что для тяжкого преждения заключение под стражу может быть избрано при невозможности более мягкой меры, но это не означает, что она не может быть впоследствии изменена. Более того, в исключительных случаях закон допускает даже для нетяжких преступлений более строгую меру при определённых обстоятельствах. В данной ситуации, если защита сможет обосновать, что ранее существовавшие основания для невозможности применения иной меры (например, риск скрыться или продолжить деятельность) отпали, суд может пересмотреть своё решение. Отсутствие у обвиняемого склонности к побегу и добровольное лечение — это конкретные обстоятельства, которые могли не учитываться при первоначальном аресте либо появились после него (лечение могло быть пройдено в СИЗО или добровольно начато до ареста, но не было оценено). В любом случае суд обязан указать в решении конкретные фактические обстоятельства, по которым он отказывает в изменении меры; если таких обстоятельств нет, изменение возможно.
Таким образом, вопреки мнению адвоката, сам по себе факт нахождения под стражей не делает изменение меры пресечения невозможным. Шансы на домашний арест существуют при условии, что защита соберёт и представит суду убедительные доказательства изменения обстоятельств: добровольное лечение наркозависимости (снижает риск продолжения деятельности), стабильные социальные связи (характеристики с места жительства), отсутствие попыток побега или нарушений режима в СИЗО. Однако следует учитывать, что суд будет оценивать тяжесть преступления (ч. 2 ст. 228 УК) и первоначальные основания для ареста, поэтому ходатайство должно быть максимально мотивированным, с привязкой к ст. 97 и 99 УПК РФ, а также с указанием на наличие жилого помещения для домашнего ареста.
