Уголовное дело по статье 160 часть 3: присвоение в крупном размере, но срок возврата по расписке не наступил — что грозит, можно ли избежать реального срока, есть ли шанс прекратить дело за отсутствием состава

Статья 24. Основания отказа в возбуждении уголовного дела или прекращения уголовного дела

1. Уголовное дело не может быть возбуждено, а возбужденное уголовное дело подлежит прекращению по следующим основаниям:
   ...

1. отсутствие в деянии состава преступления;

— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 24

Таким образом, если защите удастся доказать, что умысла на хищение не было, а имели место гражданско-правовые заёмные отношения (наличие расписки, ненаступивший срок возврата, отсутствие отказа от возврата), дело может быть прекращено по реабилитирующему основанию. Для этого на стадии следствия следует заявить ходатайство о прекращении уголовного дела в связи с отсутствием состава преступления, мотивируя это отсутствием корыстного умысла и наличием обязательственных отношений.

Если же следствие и суд всё же придут к выводу о наличии состава преступления, необходимо оценить наказание. По ч. 3 ст. 160 УК РФ, которая в контексте указана не полностью, но устанавливает ответственность за деяние в крупном размере, максимальное наказание превышает пять лет лишения свободы, что относит данное преступление к категории тяжких (ст. 15 УК РФ, ч. 4 — тяжкими признаются умышленные деяния, за которые максимальное наказание превышает пять лет лишения свободы). В контексте приведена лишь часть ст. 15, но для правильной категоризации следует руководствоваться полной нормой:

Статья 15. Категории преступлений

1. В зависимости от характера и степени общественной опасности деяния, предусмотренные настоящим Кодексом, подразделяются на преступления небольшой тяжести, преступления средней тяжести, тяжкие преступления и особо тяжкие преступления.
2. Преступлениями средней тяжести признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает пяти лет лишения свободы, и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает десяти лет лишения свободы.
3. С учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности суд вправе при наличии смягчающих наказание обстоятельств и при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств и

— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 15

Даже при тяжком преступлении смягчающие обстоятельства играют решающую роль. В данной ситуации смягчающими могут быть признаны: наличие малолетнего ребёнка (п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ) — если ребёнок не достиг 14 лет; если ребёнок старше, то он может быть учтён как иное смягчающее обстоятельство в силу ч. 2 ст. 61. Кроме того, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба (п. «и», «к» ч. 1 ст. 61) — если женщина готова вернуть деньги, то до вынесения приговора это будет признано смягчающим. В статье указано:

Статья 61. Обстоятельства, смягчающие наказание

1. Смягчающими обстоятельствами признаются:
   ...
   г) наличие малолетних детей у виновного;
   ...
   и) явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления;
   к) оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему.
2. При назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и обстоятельства, не предусмотренные частью первой настоящей статьи.

— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 61

Совокупность смягчающих обстоятельств может быть признана исключительной, что даёт суду право назначить наказание ниже низшего предела по ст. 64 УК РФ:

Статья 64. Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление

1. При наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, а равно при активном содействии участника группового преступления раскрытию этого преступления наказание может быть назначено ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, или суд может назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотрен этой статьей, или не применить дополнительный вид наказания, предусмотренный в качестве обязательного.
2. Исключительными могут быть признаны как отдельные смяг

— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 64

Учитывая, что женщина не судима, имеет на иждивении ребёнка, намерена добровольно возместить ущерб и срок возврата ещё не истёк, суд может применить условное осуждение в соответствии со ст. 73 УК РФ, даже если наказание будет назначено в виде лишения свободы — при условии, что срок не превышает 8 лет:

Статья 73. Условное осуждение

1. Если, назначив исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы на срок до восьми лет, суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания, он постановляет считать назначенное наказание условным. ...
2. При назначении условного осуждения суд учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного, в том числе смягчающие и отягчающие обстоятельства.
3. При назначении условного осуждения суд устанавливает испытательный срок, в течение которого условно осужденный должен своим поведением доказать свое исправление. В случае назначения лишения свободы на срок до одного года или более мягкого вида наказания испытател

— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 73

Что касается возможности прекращения уголовного дела по нереабилитирующим основаниям: освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием (ст. 75 УК РФ) и примирением с потерпевшим (ст. 76 УК РФ) допускается только для преступлений небольшой и средней тяжести. Поскольку ч. 3 ст. 160 УК РФ является тяжким преступлением, эти нормы напрямую не применяются. Однако ст. 75 УК РФ предусматривает, что лицо, впервые совершившее преступление средней тяжести, может быть освобождено при деятельном раскаянии. В данном контексте преступление является тяжким, но в исключительных случаях при переквалификации на ч. 2 ст. 160 (без крупного размера) или при наличии смягчающих обстоятельств, существенно снижающих категорию (ч. 6 ст. 15 УК РФ — изменение категории судом), возможно применение этих институтов. Как указано в законе:

Статья 75. Освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием

1. Лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобождено от уголовной ответственности, если после совершения преступления добровольно явилось с повинной, способствовало раскрытию и расследованию этого преступления, возместило ущерб или иным образом загладило вред, причиненный этим преступлением, и вследствие деятельного раскаяния перестало быть общественно опасным.

— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 75

Статья 76. Освобождение от уголовной ответственности в связи с примирением с потерпевшим
Лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобождено от уголовной ответственности, если оно примирилось с потерпевшим и загладило причиненный потерпевший вред.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 76

Процессуальные механизмы реализации этих оснований закреплены в ст. 25 и 28 УПК РФ:

Суд, а также следователь с согласия руководителя следственного органа или дознаватель с согласия прокурора вправе на основании заявления потерпевшего или его законного представителя прекратить уголовное дело в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления небольшой или средней тяжести, в случаях, предусмотренных статьей 76 Уголовного кодекса Российской Федерации, если это лицо примирилось с потерпевшим и загладило причиненный ему вред.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 25

Статья 28. Прекращение уголовного преследования в связи с деятельным раскаянием

1. Суд, а также следователь с согласия руководителя следственного органа или дознаватель с согласия прокурора вправе прекратить уголовное преследование в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления небольшой или средней тяжести, в случаях, предусмотренных частью первой статьи 75 Уголовного кодекса Российской Федерации.
2. Прекращение уголовного преследования лица по уголовному делу о преступлении иной категории при деятельном раскаянии лица в совершенном преступлении осуществляется судом, а также следователем с согласия руководителя следственного органа или дознавателем с согласия прокурора только в случаях, специально предусмотренных соответствующими статьями Особенной части Уголов

— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 28

Таким образом, на стадии следствия наиболее перспективными действиями являются: немедленное заявление ходатайства о прекращении уголовного дела за отсутствием состава преступления (п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ) с приложением расписки и доказательств намерения вернуть деньги; если это не удастся — добровольное возмещение ущерба в полном объёме до окончания следствия, дача признательных показаний (если умысла не было, то лучше настаивать на своей позиции, но при признании вины — явка с повинной, активное способствование). Возврат денег до вынесения приговора будет являться смягчающим обстоятельством по п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ и создаст основания для ходатайства о прекращении дела за примирением сторон (ст. 76 УК РФ, ст. 25 УПК РФ) — если потерпевший (работодатель) согласится. Поскольку преступление тяжкое, примирение возможно только при переквалификации на менее тяжкий состав (например, если ущерб не будет признан крупным). Однако сумма около 250 тыс. рублей в силу примечаний к ст. 158 УК РФ, применяемых и к ст. 160, уже считается крупной (свыше 250 тыс. руб.), поэтому следует проверить точную сумму — если она меньше 250 тыс. руб., то состав будет по ч. 2 ст. 160 (до 5 лет лишения свободы, что относится к средней тяжести). В таком случае примирение и деятельное раскаяние станут доступны.