Согласно статье 338 УК РФ, состав дезертирства включает специального субъекта — лицо, проходящее военную службу. Отсутствие статуса военнослужащего на момент инкриминируемого деяния полностью исключает возможность привлечения к ответственности по данной статье, поскольку субъект не отвечает требованиям состава преступления. Это обстоятельство имеет решающее значение для юридической оценки произошедшего.
Статья 338. Дезертирство 1. Дезертирство, то есть самовольное оставление части или места службы в целях уклонения от прохождения военной службы, а равно неявка в тех же целях на службу - наказывается лишением свободы на срок до семи лет.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 338
Поскольку приговор был постановлен 30 лет назад, ключевым механизмом для его пересмотра является институт возобновления производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств. Статья 413 УПК РФ прямо предусматривает такую возможность. Вновь открывшимся обстоятельством признаётся факт, который существовал на момент вступления приговора в законную силу, но не был известен суду. Отсутствие статуса военнослужащего — именно такой факт: он объективно имел место в прошлом, но не был установлен при вынесении приговора.
Статья 413. Основания возобновления производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств
- Вступившие в законную силу приговор, определение и постановление суда могут быть отменены и производство по уголовному делу возобновлено ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств.
- Основаниями возобновления производства по уголовному делу в порядке, установленном настоящей главой, являются:
- вновь открывшиеся обстоятельства - указанные в части третьей настоящей статьи обстоятельства, которые существовали на момент вступления приговора или иного судебного решения в законную силу, но не были известны суду;
- новые обстоятельства - указанные в части четвертой настоящей статьи обстоятельства, не известные суду на момент вынесения судебного решения, исключающие прест
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 413
При этом закон специально оговаривает, что сроки для пересмотра обвинительного приговора в пользу осуждённого не ограничены. Статья 414 УПК РФ устраняет любые препятствия, связанные с давностью 30 лет — это не может служить основанием для отказа.
Статья 414. Сроки возобновления производства 1. Пересмотр обвинительного приговора ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств в пользу осужденного никакими сроками не ограничен.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 414
Право возбуждения такого производства принадлежит прокурору (статья 415 УПК РФ). Однако поводом могут служить, в том числе, сообщения граждан. Таким образом, заявитель вправе обратиться к прокурору с соответствующим заявлением, приложив доказательства отсутствия статуса военнослужащего (например, решение городского суда, позицию Министерства обороны). Если прокурор откажет, такое решение может быть обжаловано вышестоящему прокурору или в суд.
Статья 415. Возбуждение производства 1. Право возбуждения производства ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств принадлежит прокурору... 2. Поводами для возбуждения производства ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств могут быть сообщения граждан, должностных лиц, а также данные, полученные в ходе предварительного расследования и судебного рассмотрения других уголовных дел. 3. Если в сообщении имеется ссылка на наличие обстоятельств, указанных в пунктах 1 - 3 части третьей статьи 413 настоящего Кодекса, то прокурор своим постановлением возбуждает производство ввиду вновь открывшихся обстоятельств, проводит соответствующую проверку, истребует копию приговора и справку суда о вступлении его в законную силу.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 415
В случае согласия прокурора и направления им заключения в суд, последний по правилам статьи 417 и статьи 418 УПК РФ принимает одно из решений, среди которых — отмена приговора и прекращение уголовного дела (пункт 2 статьи 418). Это наиболее благоприятный исход.
Статья 417. Порядок разрешения судом вопроса о возобновлении производства по уголовному делу 1. Заключение прокурора о необходимости возобновления производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств рассматривается в отношении: 1) приговора и постановления мирового судьи, приговора, определения, постановления районного суда - районным судом; ... 3. Заключение прокурора о возобновлении производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств рассматривается в судебном заседании в порядке, установленном статьей 401.13 настоящего Кодекса.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 417
Статья 418. Решение суда по заключению прокурора Рассмотрев заключение прокурора о возобновлении производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств, суд принимает одно из следующих решений: 1) об отмене приговора, определения или постановления суда и передаче уголовного дела для производства нового судебного разбирательства; 1.1) об отмене приговора, определения или постановления суда и всех последующих судебных решений и о возвращении уголовного дела прокурору в случае выявления обстоятельств, указанных в части первой и пункте 1 части первой.2 статьи 237 настоящего Кодекса; 2) об отмене приговора, определения или постановления суда и о прекращении уголовного дела; 3) об отклонении заключения прокурора.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 418
Что касается альтернативного варианта — обращения в суд с заявлением об установлении факта отсутствия статуса военнослужащего в порядке особого производства (глава 28 ГПК РФ), — этот путь связан с серьёзными процессуальными препятствиями. Статья 262 ГПК РФ допускает рассмотрение дел об установлении фактов, имеющих юридическое значение. Статья 264 ГПК РФ относит к ним «другие имеющие юридическое значение факты» (пункт 10). Однако статья 263 ГПК РФ устанавливает важное ограничение: если при рассмотрении дела в особом производстве возникает спор о праве, суд оставляет заявление без рассмотрения.
Статья 262. Дела, рассматриваемые судом в порядке особого производства
- В порядке особого производства суд рассматривает дела:
- об установлении фактов, имеющих юридическое значение;
...
- Федеральными законами к рассмотрению в порядке особого производства могут быть отнесены и другие дела.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 262
- Суд устанавливает факты, от которых зависит возникновение, изменение, прекращение личных или имущественных прав граждан, организаций. 2. Суд рассматривает дела об установлении: ... 10) других имеющих юридическое значение фактов.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 264
Статья 263 ГПК РФ устанавливает, что дела особого производства рассматриваются по общим правилам искового производства с особенностями, установленными главами 28-38. В случае наличия спора о праве суд оставляет заявление без рассмотрения, разъясняя право разрешить спор в исковом порядке.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 263
В данной ситуации между прокуратурой (настаивающей на наличии статуса) и Министерством обороны (подтверждающим его отсутствие) имеется явный спор о праве — о том, являлось ли лицо военнослужащим. Этот спор делает особое производство непригодным: суд, скорее всего, оставит заявление без рассмотрения, предложив разрешать спор в исковом порядке. Кроме того, статья 265 ГПК РФ требует, чтобы заявитель доказал невозможность получить надлежащие документы иным способом. Однако у заявителя уже есть решение городского суда, признавшее отсутствие статуса, а также позиция Министерства обороны — эти документы являются письменными доказательствами, которые можно использовать непосредственно в уголовно-процессуальном порядке, без дополнительного установления факта через ГПК.
Суд устанавливает факты, имеющие юридическое значение, только при невозможности получения заявителем в ином порядке надлежащих документов, удостоверяющих эти факты, или при невозможности восстановления утраченных документов.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 265
Материально-правовые нормы, определяющие, кто является военнослужащим, закреплены в Федеральном законе «О статусе военнослужащих» и Федеральном законе «О воинской обязанности и военной службе». Статья 2 Закона «О статусе военнослужащих» перечисляет категории граждан, имеющих статус военнослужащих. Статья 2 Закона «О воинской обязанности и военной службе» определяет военную службу как особый вид федеральной государственной службы. Указанные нормы должны применяться при оценке доказательств: отсутствие призыва, контракта или иных законных оснований для прохождения службы в инкриминируемый период свидетельствует о том, что лицо не являлось субъектом дезертирства.
Статья 2. Граждане, имеющие статус военнослужащих
- Военнослужащие проходят военную службу по контракту или военную службу по призыву в соответствии с Федеральным законом от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе". К военнослужащим относятся: офицеры, прапорщики и мичманы, курсанты военных профессиональных образовательных организаций и военных образовательных организаций высшего образования, сержанты и старшины, солдаты и матросы, проходящие военную службу по контракту; сержанты, старшины, солдаты и матросы, проходящие военную службу по призыву, курсанты военных профессиональных образовательных организаций и военных образовательных организаций высшего образования до заключения с ними контракта о прохождении военной службы.
- Граждане (иностранные граждане, ли
— Федеральный закон "О статусе военнослужащих", ст. 2
Статья 2. Военная служба. Военнослужащие
- Военная служба - особый вид федеральной государственной службы, исполняемой: гражданами, не имеющими гражданства (подданства) иностранного государства либо вида на жительство или иного документа, подтверждающего право на постоянное проживание гражданина на территории иностранного государства, - в Вооруженных Силах Российской Федерации и в войсках национальной гвардии Российской Федерации (далее также - другие войска), в спасательных воинских формированиях федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на решение задач в области гражданской обороны (далее - воинские формирования), в Службе внешней разведки Российской Федерации, органах федеральной службы безопасности, органах государственной охраны, органах военной прокуратуры, военных
— Федеральный закон "О воинской обязанности и военной службе", ст. 2
Таким образом, наиболее целесообразным является не самостоятельное обращение в суд в порядке особого производства (которое почти наверняка будет заблокировано спором о праве), а инициирование процедуры возобновления уголовного дела по вновь открывшимся обстоятельствам через обращение к прокурору с приложением всех имеющихся доказательств (решение городского суда, письменная позиция Министерства обороны, документы, опровергающие прохождение военной службы). При отказе прокурора — обжалование его решения или обращение непосредственно в суд с заявлением о возобновлении дела в порядке ст. 413 УПК РФ (поскольку право возбуждения принадлежит прокурору, но суд может проверить обоснованность отказа).
