Фотографирование документов в ходе обыска — это способ фиксации их вида, реквизитов и содержания, а не самостоятельное следственное действие и не форма изъятия. Закон не требует, чтобы в постановлении о производстве обыска отдельно перечислялись объекты, которые могут быть сфотографированы, поскольку такое разрешение вытекает из самого факта проведения обыска и необходимости зафиксировать его результаты. В данном случае сотрудники полиции, фотографируя договор аренды и паспорт, действовали в рамках ст. 166 УПК РФ, применяя технические средства для полноты протокола. Однако это обязывает их отразить в протоколе факт применения фотосъемки и перечислить сфотографированные объекты, как того требует та же статья.
В протоколе должны быть указаны также технические средства, примененные при производстве следственного действия, условия и порядок их использования, объекты, к которым эти средства были применены, и полученные результаты.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 166, ч. 5
Фотографирование документов не является их изъятием, поэтому к нему не применяются правила части 10 и части 13 статьи 182 УПК РФ, регулирующие порядок изъятия предметов и составления описи. Изъятие предполагает физическое изъятие объекта из владения лица, в то время как фотосъемка оставляет документ у владельца. Таким образом, ссылки на отсутствие указания в постановлении на фотосъемку документов некорректны: постановление об обыске даёт общее разрешение на производство обыска в определённом помещении, а фиксация его результатов — это процессуальное действие, выполняемое по усмотрению следователя (дознавателя) в рамках составления протокола. Отдельного постановления на фотографирование не требуется.
Вместе с тем, следует учитывать, что фотографирование паспорта и договора аренды может затрагивать сведения, составляющие личную и семейную тайну, охраняемую Конституцией Российской Федерации.
Статья 23 1. Каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени. 2. Каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения.
— Конституция Российской Федерации, ст. 23
Ограничение этого права путём фиксации документов допускается в рамках законно проводимого обыска, поскольку сам обыск санкционирован судом. Однако такие действия должны быть необходимыми и соразмерными целям следственного действия — например, для фиксации места нахождения документов, их индивидуальных признаков, удостоверения личности лица, присутствовавшего при обыске. Если фотографирование документов явно выходит за пределы такой необходимости (например, сфотографированы все страницы паспорта безотносительно к обыску), это может быть расценено как нарушение принципа неприкосновенности частной жизни и превышение пределов проведения следственного действия.
Превышение пределов обыска, указанных в постановлении, выражается не в самом факте фотосъёмки, а в том, что такая съёмка может быть использована для сбора информации, прямо не относящейся к предмету обыска (указанному в постановлении). Если фото документов не было необходимо для фиксации обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, и не обусловлено целями обыска, гражданин вправе обжаловать действия сотрудников полиции. Способы защиты включают подачу жалобы в порядке статьи 125 УПК РФ в районный суд по месту производства предварительного расследования на действия (бездействие) должностных лиц, а также заявление ходатайства следователю о признании полученных таким путём сведений (например, данных паспорта) недопустимыми доказательствами, если они выходят за рамки законно проведённого обыска.