Согласно статье 61 УК РФ, к смягчающим обстоятельствам отнесены явка с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступления. В рассматриваемом деле эти обстоятельства установлены судом первой инстанции и признаны смягчающими. Кроме того, часть 2 этой статьи допускает учёт и иных обстоятельств, не перечисленных в части первой, – например, наличие на иждивении ребёнка-инвалида, что также было признано судом. При решении вопроса о смягчении наказания в апелляции эти обстоятельства сохраняют своё значение, поскольку они входят в фактическую основу приговора. Отсутствие нарушений режима в СИЗО после вынесения приговора может быть оценено как дополнительное смягчающее обстоятельство в силу части 2 статьи 61 УК РФ, так как закон позволяет учитывать любые данные, положительно характеризующие поведение осуждённого.
и) явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления;
2. При назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и обстоятельства, не предусмотренные частью первой настоящей статьи.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 61
Пункт «и» части первой статьи 61 УК РФ в совокупности с отсутствием отягчающих обстоятельств влечёт применение правила части 1 статьи 62 УК РФ: срок наказания не может превышать двух третей максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией части 4 статьи 228 УК РФ. Максимальное наказание по части 4 статьи 228 УК РФ – лишение свободы на срок до 15 лет; две трети от 15 лет составляют 10 лет. Назначенные 3,5 года лишения свободы укладываются в этот предел, поэтому формально правила статьи 62 УК РФ не нарушены. Однако это не препятствует апелляционному суду применить более мягкие нормы – статью 64 УК РФ, поскольку закон не запрещает при наличии предусмотренных в статье 62 обстоятельств назначать наказание ниже двух третей, если установлены исключительные обстоятельства.
- При наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 62
Статья 64 УК РФ даёт суду право назначить более мягкое наказание, чем предусмотрено санкцией статьи, при наличии исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления. Совокупность смягчающих обстоятельств – явка с повинной, активное содействие следствию, наличие на иждивении ребёнка-инвалида – может быть признана исключительной. Кроме того, законодатель прямо указывает, что исключительными могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства, так и их совокупность, а также поведение виновного после совершения преступления. Отсутствие нарушений режима в СИЗО и добросовестное отношение к труду – это поведение после преступления, которое дополнительно подтверждает снижение общественной опасности личности осуждённого. Если апелляционный суд придёт к выводу, что все эти факторы в совокупности являются исключительными, он вправе назначить наказание ниже низшего предела части 4 статьи 228 УК РФ (ниже 10 лет лишения свободы) и даже применить условное осуждение или снизить срок до уже фактически отбытого.
- При наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, а равно при активном содействии участника группового преступления раскрытию этого преступления наказание может быть назначено ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, или суд может назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотрен этой статьей, или не применить дополнительный вид наказания, предусмотренный в качестве обязательного.
- Исключительными могут быть признаны как отдельные смягчающие, так и совокупность смягчающих обстоятельств.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 64
Вопрос о зачёте времени содержания под стражей и домашнего ареста регулируется статьёй 72 УК РФ. В приговоре указано, что 4 месяца домашнего ареста зачтены в срок наказания. Согласно части 3.4 статьи 72 УК РФ, время домашнего ареста засчитывается в срок лишения свободы из расчёта два дня домашнего ареста за один день лишения свободы. Таким образом, 4 месяца домашнего ареста (примерно 120 дней) эквивалентны 60 дням лишения свободы. Период содержания в СИЗО после вынесения приговора засчитывается в срок лишения свободы из расчёта один день за один день (общее правило части 3 статьи 72 УК РФ). Если на момент рассмотрения апелляции осуждённый отбыл в СИЗО, скажем, ещё 2 месяца, то общий отбытый срок (с учётом зачёта домашнего ареста) составит 4 месяца лишения свободы. Апелляционный суд, смягчая наказание, вправе снизить срок до уже отбытого, но только если это не ниже минимального предела, установленного законом с учётом статьи 64 УК РФ. При применении статьи 64 УК РФ такой предел не является препятствием.
Статья 72 УК РФ регулирует исчисление сроков наказаний и зачет наказания. Часть 3.2 устанавливает, что время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные частью третьей статьи 228 УК РФ. Поскольку осужденный по ч. 4 ст. 228 УК РФ, данная норма не применяется напрямую, но статья в целом релевантна для вопроса о зачете времени содержания под стражей и исчислении сроков.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 72
Применение условного осуждения (статья 73 УК РФ) возможно при назначении лишения свободы на срок до восьми лет, если суд придёт к выводу, что исправление осуждённого возможно без реального отбывания наказания. Ограничения статьи 73 УК РФ не исключают условного осуждения для осуждённых по части 4 статьи 228 УК РФ, если отсутствуют обстоятельства, прямо запрещающие его (например, совершение тяжкого или особо тяжкого преступления в период испытательного срока или неотбытой части наказания). В данном деле таких обстоятельств нет. Апелляционный суд вправе изменить приговор и назначить наказание условно, если сочтёт, что смягчающие обстоятельства и положительное поведение в СИЗО свидетельствуют о возможности исправления без изоляции от общества. Это будет изменением приговора в сторону смягчения, что входит в полномочия апелляции.
- Если, назначив исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы на срок до восьми лет, суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания, он постановляет считать назначенное наказание условным. Условное осуждение не назначается: а) осужденным за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста; а.1) осужденным за преступления, предусмотренные частями первой и второй статьи 205.1, статьей 205.2, частью второй статьи 205.4, частями первой - третьей статьи 206, частью четвертой статьи 210, статьей 210.1, частью второй статьи 281.3 и статьей 360 настоящего Кодекса; б) при совершении тяжкого или
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 73
Полномочия суда апелляционной инстанции по изменению приговора закреплены в статьях 389.15, 389.18, 389.20, 389.26 УПК РФ. Основанием для изменения приговора может служить его несправедливость вследствие чрезмерной суровости (статья 389.15 пункт 4). Несправедливость приговора определяется по правилам статьи 389.18 УПК РФ: наказание не соответствует тяжести преступления и личности осуждённого. Наличие нескольких смягчающих обстоятельств, отсутствие отягчающих, положительное поведение после осуждения – всё это может свидетельствовать о том, что 3,5 года лишения свободы является несправедливо суровым. Суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьёй 389.20 УПК РФ, вправе принять решение об изменении приговора, а согласно пункту 1 статьи 389.26 УПК РФ – смягчить назначенное наказание, в том числе применить статьи 64 или 73 УК РФ, либо снизить срок до уже отбытого. При этом отсутствие нарушений режима в СИЗО не является самостоятельным процессуальным основанием, но может учитываться как часть данных о личности, влияющих на оценку несправедливости приговора в рамках статьи 389.18 УПК РФ.
- несправедливость приговора;
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 389.15
- Несправедливым является приговор, по которому было назначено наказание, не соответствующее тяжести преступления, личности осужденного, либо наказание, которое хотя и не выходит за пределы, предусмотренные соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации,
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 389.18
пункт 9: 'об изменении приговора или иного обжалуемого судебного решения'. Это дает суду апелляционной инстанции полномочие изменять приговор, в том числе смягчать наказание, что релевантно для всех вопросов.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 389.20
- При изменении приговора и иного судебного решения в апелляционном порядке суд вправе: 1) смягчить осужденному наказание или применить в отношении его уголовный закон о менее тяжком преступлении;
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 389.26
