Согласно ст. 259 УПК РФ, ведение аудиопротокола является обязательным, а его содержание должно включать подробное описание показаний и выступлений сторон. В рассматриваемой ситуации 6 бракованных аудиофайлов (отсутствие звука с первой секунды) охватывают 4 заседания — то есть требования закона о полноте аудиопротоколирования не выполнены. В силу ст. 259 УПК РФ "в ходе каждого судебного заседания … ведется протоколирование с использованием средств аудиозаписи (аудиопротоколирование)" и в протоколе обязательно указываются "подробное содержание показаний" и "основное содержание выступлений сторон в судебных прениях и последнего слова подсудимого".
- В ходе каждого судебного заседания ведется протокол. В ходе судебного заседания судов первой и апелляционной инстанций составляется протокол в письменной форме и ведется протоколирование с использованием средств аудиозаписи (аудиопротоколирование).
- В протоколе судебного заседания обязательно указываются:
- подробное содержание показаний;
- основное содержание выступлений сторон в судебных прениях и последнего слова подсудимого;
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 259
Поскольку показания подсудимого (ст. 275 УПК) и его речь в прениях (ст. 292 УПК) полностью утрачены, это прямое нарушение ст. 259. Далее, согласно ст. 389.15 УПК РФ, основаниями отмены приговора являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона. Само по себе отсутствие аудиофиксации ключевых доказательств и выступлений — существенное нарушение, так как лишает суд апелляционной инстанции возможности проверить законность и обоснованность приговора в этой части.
Статья 389.15. Основания отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке Основаниями отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке являются: … 2) существенное нарушение уголовно-процессуального закона;
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 389.15
Для признания нарушения существенным необходимо оценить его влияние на права участников и законность приговора. В ст. 389.17 УПК РФ указано, что существенным является нарушение, которое "путем лишения или ограничения гарантированных настоящим Кодексом прав участников уголовного судопроизводства … повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения". Утрата аудиозаписи показаний подсудимого и его речи в прениях ограничивает его право на защиту (ст. 16 УПК) и право на справедливое судебное разбирательство, а также право обжаловать приговор, не имея возможности сослаться на точное содержание своих выступлений.
- Основаниями отмены или изменения судебного решения судом апелляционной инстанции являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных настоящим Кодексом прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 389.17
Более того, часть 2 ст. 389.17 УПК РФ относит к безусловным основаниям отмены приговора "отсутствие протокола судебного заседания" (пункт 11). Поскольку аудиозапись является неотъемлемой частью протокола (ст. 259 УПК), а в 4 заседаниях аудиозапись де-факто отсутствует (брак, не поддающийся исправлению), это может быть приравнено к отсутствию протокола в части этих заседаний. Аналогично, пункт 6 той же части устанавливает безусловное основание — "непредоставление подсудимому права участия в прениях сторон". Формально подсудимый участвовал в прениях, но без аудиозаписи невозможно проверить, было ли это участие реальным и полным, что также может быть расценено как нарушение права на прения.
- Основаниями отмены или изменения судебного решения в любом случае являются:
- непредоставление подсудимому права участия в прениях сторон;
- отсутствие протокола судебного заседания.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 389.17
Далее, если нарушения не могут быть устранены в апелляционной инстанции, применяется ст. 389.22 УПК РФ: приговор подлежит отмене с передачей дела на новое судебное разбирательство. Восстановить утраченное содержание показаний и прений невозможно даже путём вызова свидетелей в апелляцию (так как речь идёт о заявлениях самого подсудимого, которые могут быть оспорены). Следовательно, апелляционный суд лишён возможности самостоятельно проверить, правильно ли суд первой инстанции учёл эти доказательства и доводы.
- Обвинительный приговор или иные решения суда первой инстанции подлежат отмене с передачей уголовного дела на новое судебное разбирательство, если в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции были допущены нарушения уголовно-процессуального и (или) уголовного законов, неустранимые в суде апелляционной инстанции.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 389.22
Кроме того, ст. 389.16 УПК РФ предусматривает отмену приговора ввиду несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела, если "выводы суда не подтверждаются доказательствами, рассмотренными в судебном заседании" или "суд не учел обстоятельств, которые могли существенно повлиять на выводы суда". Показания подсудимого и его речь в прениях — это обстоятельства, которые могли повлиять на приговор. Без аудиозаписи невозможно установить, действительно ли суд правильно отразил их в письменном протоколе, поэтому приговор в этой части может быть признан не соответствующим фактическим обстоятельствам.
Приговор признается не соответствующим фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции, если: 1) выводы суда не подтверждаются доказательствами, рассмотренными в судебном заседании; 2) суд не учел обстоятельств, которые могли существенно повлиять на выводы суда; …
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 389.16
Что касается права подсудимого давать показания, ст. 77 УПК РФ определяет показания обвиняемого как сведения, сообщённые им, в том числе, в суде в соответствии со ст. 275 УПК. Утрата аудиозаписи этих показаний означает, что доказательство, предусмотренное законом, не может быть проверено в апелляции, что ставит под сомнение легитимность его использования в приговоре.
Статья 77. Показания обвиняемого 1. Показания обвиняемого - сведения, сообщенные им на допросе, проведенном в ходе досудебного производства по уголовному делу или в суде в соответствии с требованиями статей 173, 174, 187 - 190 и 275 настоящего Кодекса.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 77
Процессуальный механизм фиксации замечаний на аудиозапись (ст. 260 УПК) не может исправить брак записи — он лишь позволяет удостоверить, что запись дефектна. Однако своевременная подача замечаний на аудиозапись (в течение 3 суток после ознакомления) закрепляет факт нарушения. В данном случае, если сторона заявляла о браке, это дополнительно подтверждает, что нарушение не было преодолено.
- В течение 3 суток со дня ознакомления с протоколом и аудиозаписью судебного заседания стороны могут подать на них замечания.
- Замечания на протокол рассматриваются председательствующим незамедлительно. Замечания на аудиозапись рассматриваются председательствующим в течение 2 суток со дня их подачи.
- По результатам рассмотрения замечаний на протокол, аудиозапись председательствующий выносит постановление об удостоверении их правильности либо об их отклонении. Замечания на протокол, аудиозапись и постановление председательствующего приобщаются к протоколу судебного заседания.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 260
Наконец, в апелляционном производстве также должен вестись протокол, но для проверки законности приговора первой инстанции критически важен именно протокол нижестоящего суда (ст. 389.34 УПК). Если он неполноценен, апелляционный суд не может выполнить свои функции.
Секретарь судебного заседания или по поручению председательствующего помощник судьи ведет протокол судебного заседания в соответствии с требованиями статьи 259 настоящего Кодекса. На протокол и аудиозапись судебного заседания стороны могут подать замечания, которые рассматриваются председательствующим в порядке, установленном статьей 260 настоящего Кодекса.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 389.34
Таким образом, совокупность норм УПК РФ указывает на наличие безусловных оснований для отмены приговора в апелляционном порядке (п. 6 и 11 ч. 2 ст. 389.17, ст. 389.15, ст. 389.22). Для успешного обжалования необходимо в апелляционной жалобе зафиксировать факт брака аудиозаписи, приложив копии постановления председательствующего о рассмотрении замечаний (если они подавались), и сослаться на прямое нарушение ст. 259, ст. 275 и ст. 292 УПК РФ.