При мед освидетельствовании на опьянение первый раз дул врачу наркологу, второй раз трубку держал фельдшер. Законно ли это? В протоколе записано, что освидетельствование проводил врач, но на самом деле второй раз было не так. Могут ли результаты быть недействительными?
Водитель, в отношении которого ведётся производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст. 12.8 КоАП РФ, был направлен на медицинское освидетельствование на состояние опьянения. В ходе освидетельствования первое исследование выдыхаемого воздуха провёл врач-нарколог, а повторное (контрольное) исследование, результат которого является юридически решающим для заключения «установлено состояние опьянения», фактически провёл фельдшер. При этом в Акте медицинского освидетельствования указано, что освидетельствование проводил врач. Данное расхождение между фактическим исполнителем процедуры и содержанием официального документа ставит под сомнение достоверность Акта и соблюдение установленного порядка проведения медицинского освидетельствования.
Затронутые правоотношения:
Юридически значимые обстоятельства, которые решают дело:
Порядок, кем и в каком порядке проводится медицинское освидетельствование на состояние опьянения, установлен Приказом Минздрава России от 18.12.2015 № 933н. Ключевая норма — о том, кто проводит освидетельствование:
- Медицинское освидетельствование включает в себя следующие осмотры врачами-специалистами, инструментальное и лабораторные исследования: а) осмотр врачом-специалистом (фельдшером); б) исследование выдыхаемого воздуха на наличие алкоголя; в) определение наличия психоактивных веществ в моче; г) исследование уровня психоактивных веществ в моче; д) исследование уровня психоактивных веществ в крови. Примечание: осмотр врачом-специалистом проводится врачом-психиатром-наркологом либо врачом другой специальности (при невозможности проведения осмотра врачом-специалистом осмотр проводится фельдшером), прошедшим на базе наркологической больницы или наркологического диспансера (наркологического отделения медицинской организации) подготовку по вопросам проведения медицинского освидетельствования по программе, предусмотренной приложением N 7 к приказу Министерства здравоохранения Российской Федерации от 14 июля 2003 г. N 308 "О медицинском освидетельствовании на состояние опьянения" (зарегистрирован Министерством юстиции Российской Федерации 21 июля 2003 г., регистрационный N 4913).
— п. 4 Порядка проведения медицинского освидетельствования, утв. Приказом Минздрава России от 18.12.2015 № 933н
Данная норма означает для вашей ситуации следующее: фельдшер имеет право проводить медицинское освидетельствование (включая исследование выдыхаемого воздуха), но не безусловно, а лишь как субсидиарная фигура — при невозможности проведения освидетельствования врачом-специалистом (врачом-психиатром-наркологом либо врачом другой специальности) и при условии, что фельдшер прошёл специальную подготовку по программе приложения № 7 к Приказу Минздрава РФ от 14.07.2003 № 308. Само по себе проведение исследования фельдшером законом не запрещено, но оно легитимно только при наличии этих двух условий.
Освидетельствование во всех случаях начинается с первого исследования выдыхаемого воздуха, после которого медработник (врач либо фельдшер) проводит осмотр и сбор анамнеза:
- После указания в Акте персональных данных освидетельствуемого проведение медицинского освидетельствования во всех случаях начинается с первого исследования выдыхаемого воздуха на наличие алкоголя, после которого врачом-специалистом (фельдшером) производится сбор жалоб, анамнеза и осмотр в целях выявления клинических признаков опьянения, предусмотренных приложением N 2 к настоящему Порядку.
— п. 9 Порядка, утв. Приказом Минздрава России от 18.12.2015 № 933н
То есть процедуру медосвидетельствования ведёт одно уполномоченное лицо — либо врач, либо (при его невозможности) фельдшер. Закон при этом требует двух исследований выдыхаемого воздуха с установленным интервалом:
При положительном результате первого исследования выдыхаемого воздуха через 15-20 минут после первого исследования проводится повторное исследование выдыхаемого воздуха. Результаты первого исследования указываются в подпункте 13.1 Акта, повторного - в подпункте 13.2 Акта. При отрицательном результате первого исследования выдыхаемого воздуха повторное исследование выдыхаемого воздуха на наличие алкоголя не проводится, о чем делается запись в подпункте 13.2 Акта. 11. Вялая реакция зрачков на свет. III. Нарушения двигательной сферы 11. Подтверждающие химико-токсикологические исследования проводятся в химико-токсикологических лабораториях наркологических диспансеров (наркологических больниц) или иных медицинских организаций (далее - лаборатории). Сроки проведения подтверждающих химико-токсикологических исследований не должны превышать трех рабочих дней с момента поступления пробы биологического объекта в лабораторию. 11. Наличие заболеваний нервной системы, психических расстройств, перенесенных травм (со слов освидетельствуемого) __________________ ___________________________________________________________________ ___________________________________________________________________ 12. При медицинском освидетельствовании лиц, указанных в подпункте 1 пункта 5 настоящего Порядка, отбор биологического объекта (моча, кровь) для направления на химико-токсикологические исследования осуществляется вне зависимости от результатов исследований выдыхаемого воздуха на наличие алкоголя.
— п. 11 Порядка, утв. Приказом Минздрава России от 18.12.2015 № 933н
Причём в вашей ситуации проведение именно двух замеров было обязательным (первое и, при положительном первом результате, повторное через 15–20 минут), и оба они — единая процедура одного медицинского освидетельствования. Норма предусматривает альтернативу «врач ИЛИ фельдшер», но не их «смешение» в рамках одного освидетельствования: невозможно, чтобы первое исследование проводил врач, а второе — фельдшер, если врач присутствовал и был способен провести освидетельствование.
Именно повторное исследование является юридически решающим для итогового заключения:
- Медицинское заключение "установлено состояние опьянения" выносится в случае освидетельствования лиц, указанных в подпункте 1 пункта 5 настоящего Порядка, при положительном результате повторного исследования выдыхаемого воздуха на наличие алкоголя или при обнаружении по результатам химико-токсикологических исследований в пробе биологического объекта одного или нескольких наркотических средств и (или) психотропных веществ.
— п. 15 Порядка, утв. Приказом Минздрава России от 18.12.2015 № 933н
Для вашей ситуации это наиболее существенный момент: заключение «установлено состояние опьянения» выносится на основании повторного исследования выдыхаемого воздуха. Если повторный замер фактически проводил фельдшер, а в Акте указано, что освидетельствование проводил врач, — то юридически решающее доказательство опьянения получено в условиях, когда фактический исполнитель не совпадает с указанным в документе.
Вывод по вопросу: фельдшер вправе проводить медицинское освидетельствование, но только при невозможности его проведения врачом и при наличии специальной подготовки. В вашей ситуации, если врач-нарколог присутствовал и провёл первое исследование, проведение повторного (решающего) исследования фельдшером не соответствует Порядку. Расхождение между записью в Акте («проводил врач») и фактическим исполнителем (фельдшер) делает Акт недостоверным в части указания лица, проводившего освидетельствование. При этом важна конкретика: если врач в момент повторного замера физически отсутствовал и освидетельствование продолжал подготовленный фельдшер — это отдельная ветка оценки (легитимно при реальной «невозможности» врача), поэтому решающее значение имеет именно доказанность обстоятельств проведения замера.
КоАП РФ прямо устанавливает, что доказательства, полученные с нарушением закона, не могут быть использованы по делу:
- Не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, в том числе результатов проверки, проведенной в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля, если указанные доказательства получены с нарушением закона.
— ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ
Порядок проведения медицинского освидетельствования отнесён к требованиям, нарушение которых влечёт недопустимость акта как доказательства. На это прямо указывает и Пленум Верховного Суда в деле о нарушениях ПДД:
- При рассмотрении дел об административных правонарушениях в области дорожного движения (жалоб (протестов) на постановления по таким делам) необходимо учитывать, что согласно части 3 статьи 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении (например, протокола об административном правонарушении, протоколов о применении мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, акта освидетельствования на состояние алкогольного опьянения, акта медицинского освидетельствования на состояние опьянения), если указанные доказательства получены с нарушением закона.
— п. 23 Постановления Пленума ВС РФ от 25.06.2019 № 20
Данные нормы означают: сам по себе факт, что повторное исследование провёл фельдшер, не является автоматическим основанием недействительности результатов — суд обязан оценивать допустимость доказательства по правилам ст. 26.11 КоАП РФ. Но если будет доказано, что (а) врач фактически мог провести освидетельствование (не было «невозможности»), либо (б) фельдшер, фактически проводивший повторный замер, не имел специальной подготовки, то Акт медицинского освидетельствования получен с нарушением закона и подлежит исключению из числа доказательств как недопустимый.
Дополнительно — ключевой порок вашей ситуации: в Акте указано, что освидетельствование проводил врач, тогда как фактически повторное исследование провёл фельдшер. Это расхождение делает Акт недостоверным документом о фактическом исполнителе и одновременно является процессуальным нарушением, поскольку требования к составлению протоколов (включая запись о лице, проводившем процессуальное действие) установлены ст. 27.12 КоАП РФ:
- Об отстранении от управления транспортным средством составляется протокол или делается соответствующая запись с указанием даты, времени, места, основания отстранения от управления транспортным средством, должности, фамилии и инициалов лица, применившего данную меру обеспечения производства по делу об административном правонарушении, сведений о транспортном средстве и о лице, в отношении которого применена данная мера обеспечения производства по делу об административном правонарушении, в протоколе о направлении на медицинское освидетельствование на состояние опьянения, либо в протоколе о задержании транспортного средства, либо в протоколе об административном правонарушении, либо в определении о возбуждении дела об административном правонарушении, либо в постановлении по делу об административном правонарушении при отсутствии таких сведений в указанных процессуальных документах. Копия протокола об отстранении от управления транспортным средством вручается лицу, в отношении которого применена данная мера обеспечения производства по делу об административном правонарушении.
— ч. 3 ст. 27.12 КоАП РФ
Санкция за управление в состоянии опьянения, если состояние будет подтверждено, — как по ст. 12.8 КоАП РФ:
- Управление транспортным средством водителем, находящимся в состоянии опьянения, если такие действия не содержат уголовно наказуемого деяния, - (В редакции Федерального закона от 31.12.2014 № 528-ФЗ) влечет наложение административного штрафа в размере сорока пяти тысяч рублей с лишением права управления транспортными средствами на срок от полутора до двух лет. (В редакции Федерального закона от 26.12.2024 № 490-ФЗ) 2. Передача управления транспортным средством лицу, находящемуся в состоянии опьянения, - влечет наложение административного штрафа в размере сорока пяти тысяч рублей с лишением права управления транспортными средствами на срок от полутора до двух лет. (В редакции Федерального закона от 26.12.2024 № 490-ФЗ) 3. Управление транспортным средством водителем, находящимся в состоянии опьянения и не имеющим права управления транспортными средствами либо лишенным права управления транспортными средствами, если такие действия не содержат уголовно наказуемого деяния, - (В редакции Федерального закона от 31.12.2014 № 528-ФЗ) влечет административный арест на срок от десяти до пятнадцати суток или наложение административного штрафа на лиц, в отношении которых в соответствии с настоящим Кодексом не может применяться административный арест, в размере сорока пяти тысяч рублей. (В редакции Федерального закона от 26.12.2024 № 490-ФЗ) 4. (Часть утратила силу - Федеральный закон от 31.12.2014 № 528-ФЗ) Примечание.
— ст. 12.8 КоАП РФ (ч. 1, санкция)
Здесь важно: если Акт признают допустимым и таким образом установят опьянение, то ответственность по ч. 1 ст. 12.8 КоАП РФ наступает с лишением прав на срок от полутора до двух лет и штрафом 45 000 руб. Именно поэтому исключение Акта — ключевой стратегический результат для вас.
Наконец, расхождение записи в Акте с фактическим исполнителем имеет и самостоятельное правовое значение. Если врач (или иное лицо) собственноручно удостоверил недостоверные сведения о том, что освидетельствование проводил врач, при том, что фактически его проводил фельдшер, — это может содержать признаки подделки официального документа:
Подделка официального документа, предоставляющего права или освобождающего от обязанностей, в целях его использования или сбыт такого документа либо изготовление в тех же целях или сбыт поддельных государственных наград Российской Федерации, РСФСР, СССР, штампов, печатей или бланков - наказываются ограничением свободы на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет. 2. Подделка паспорта гражданина или удостоверения, предоставляющего права или освобождающего от обязанностей, в целях их использования или сбыт таких документов - наказываются ограничением свободы на срок до трех лет, либо принудительными работами на срок до трех лет, либо лишением свободы на срок до трех лет. 3. Приобретение, хранение, перевозка в целях использования или сбыта либо использование заведомо поддельных паспорта гражданина, удостоверения или иного официального документа, предоставляющего права или освобождающего от обязанностей, штампов, печатей или бланков - наказываются ограничением свободы на срок до одного года, либо принудительными работами на срок до одного года, либо лишением свободы на срок до одного года. 4. Деяния, предусмотренные частями первой - третьей настоящей статьи, совершенные: а) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;
— ч. 1 ст. 327 УК РФ
Для вашей ситуации примечание к ст. 327 УК РФ означает: официальные документы медицинских организаций (включая Акт медосвидетельствования) в целях уголовной и административной ответственности рассматриваются как официальные, и их подделка либо использование заведомо поддельного влечёт уголовную ответственность. Однако это самостоятельный, вторичный пласт — на исход вашей защиты напрямую он не влияет, но даёт дополнительный рычаг (обращение в правоохранительные органы/прокуратуру) при отказе суда принять довод о недопустимости Акта.
Вывод по вопросу: результаты медицинского освидетельствования могут быть признаны недействительными (Акт исключён из доказательств) при доказанности, что повторное исследование провёл фельдшер при отсутствии невозможности его проведения врачом либо без специальной подготовки, а также ввиду недостоверности записи в Акте о лице, проводившем освидетельствование. Однако это не безусловно — требуется активная процессуальная позиция (ходатайство об исключении доказательства, допрос врача и фельдшера, истребование журнала регистрации освидетельствований и видеозаписи процедуры) и оценка судом по правилам ст. 26.11 КоАП РФ. В случае удовлетворения ходатайства событие опьянения останется недоказанным и санкция ст. 12.8 КоАП РФ (лишение прав 1,5–2 года) применена быть не может.
Развилка 1: врач действительно отсутствовал в момент повторного замера. Если врач-нарколог, проведя первое исследование, покинул помещение и был объективно недоступен для проведения повторного (например, экстренный вызов), а освидетельствование продолжил фельдшер, прошедший спецподготовку, — то п. 4 Порядка 933н (примечание) допускает это: «при невозможности проведения осмотра врачом-специалистом осмотр проводится фельдшером». Однако в этой развилке запись в Акте о том, что освидетельствование проводил врач, — всё равно недостоверна, и этот порок остаётся.
Развилка 2: врач присутствовал, но «трубку держал» фельдшер чисто технически. Порядок 933н не содержит прямого запрета на техническое ассистирование (фельдшер держит трубку, а врач-нарколог контролирует исследование и подписывает Акт). Это допустимая практика, и такая ситуация НЕ является основанием для признания результатов недействительными. Решающий критерий — кто именно руководил освидетельствованием и вносил результаты в Акт. Если Акт подписан врачом, а фельдшер выполнял лишь вспомогательную функцию (подача трубки, управление прибором), нарушения нет. Но если фельдшер САМОСТОЯТЕЛЬНО провёл повторное исследование и зафиксировал результат — это нарушение порядка и разрыв с записью в Акте.
Развилка 3: Акт подписан врачом, но не тем, кто фактически проводил повторный замер. Это наиболее невыгодная для вас ситуация: Акт формально выглядит безупречным, и суд с высокой вероятностью примет его как допустимое доказательство, если вы не представите доказательств обратного (видеозапись в кабинете, свидетельские показания, записи в журнале регистрации по форме Приложения № 3 к Приказу № 933н). При такой развилке ключевое — истребовать журнал и допросить фельдшера.
Срок обжалования. Для вашей ситуации важно, что жалоба на постановление по делу об административном правонарушении подаётся в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления. Это установлено ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ. Если срок пропущен, по ходатайству он может быть восстановлен судьёй.
Исполнение постановления о лишении прав. Срок лишения прав исчисляется со дня вступления постановления в законную силу и сдачи водительского удостоверения в орган, исполняющий наказание (в трёхдневный срок). Это установлено ч. 1 и 1.1 ст. 32.7 КоАП РФ:
- Течение срока лишения специального права начинается со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания в виде лишения соответствующего специального права. 1 1 . В течение трех рабочих дней со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания в виде лишения соответствующего специального права лицо, лишенное специального права, должно сдать документы, предусмотренные частями 1 - 3 1 статьи 32.6 настоящего Кодекса, в орган, исполняющий этот вид административного наказания, а в случае утраты указанных документов заявить об этом в указанный орган в тот же срок. (Дополнение частью - Федеральный закон от 24.07.2007 № 210-ФЗ) (В редакции федеральных законов от 01.07.2010 № 145-ФЗ; от 23.07.2013 № 196-ФЗ; от 14.10.2014 № 307-ФЗ) 1 2 . В случае, предусмотренном частью 2 статьи 32.6 1 настоящего Кодекса, лицо, лишенное соответствующего специального права, обязано сдать водительское удостоверение, удостоверение тракториста-машиниста (тракториста) в порядке и сроки, которые предусмотрены частью 1 1 настоящей статьи, со дня возобновления исполнения постановления о лишении соответствующего специального права. (Дополнение частью - Федеральный закон от 08.08.2024 № 285-ФЗ) 1 3 . В случае, предусмотренном частью 3 статьи 32.6 1 настоящего Кодекса, лицо, лишенное соответствующего специального права, обязано сдать водительское удостоверение или удостоверение тракториста-машиниста (тракториста) в порядке и сроки, которые предусмотрены частью 1 1 настоящей статьи, со дня вступления в силу нового постановления о назначении административного наказания в виде лишения соответствующего специального права. (Дополнение частью - Федеральный закон от 08.08.2024 № 285-ФЗ) 2. В случае уклонения лица, лишенного специального права, от сдачи соответствующего удостоверения (специального разрешения) или иных документов срок лишения специального права прерывается. Течение прерванного срока лишения специального права продолжается со дня сдачи лицом либо изъятия у него соответствующего удостоверения (специального разрешения) или иных документов, а равно получения органом, исполняющим этот вид административного наказания, заявления лица об утрате указанных документов. (В редакции федеральных законов от 01.07.2010 № 145-ФЗ; от 14.10.2014 № 307-ФЗ) 3. Течение срока лишения специального права в случае назначения лицу, лишенному специального права, административного наказания в виде лишения того же специального права начинается со дня, следующего за днем окончания срока административного наказания, примененного ранее.
— ст. 32.7 КоАП РФ, п. 1
Вывод по альтернативным развилкам и срокам: успех вашей защиты зависит от доказанности двух фактов: (а) врач в момент повторного замера НЕ проводил исследование (не присутствовал либо не контролировал), а фельдшер действовал самостоятельно; (б) запись в Акте о том, что освидетельствование проводил врач, недостоверна. При доказанности этого через ходатайство о допросе фельдшера и врача, истребование журнала регистрации и видеозаписи — Акт может быть исключён. Если же выяснится, что фельдшер лишь технически помогал врачу — нарушения процедуры нет. Срок на обжалование — 10 дней со дня получения копии постановления.
Результаты медицинского освидетельствования могут быть признаны недействительными, а акт — недопустимым доказательством, если вы докажете, что повторное исследование провёл фельдшер при отсутствии объективной невозможности для врача, либо что запись в акте о лице, проводившем освидетельствование, недостоверна.
Проведение повторного исследования выдыхаемого воздуха фельдшером в ситуации, когда врач присутствовал и проводил первое исследование, не соответствует Порядку, утверждённому Приказом Минздрава России от 18.12.2015 № 933н. Согласно п. 4 этого Порядка, фельдшер вправе проводить освидетельствование (включая оба замера) только при невозможности проведения осмотра врачом-специалистом. Если врач фактически находился на месте и провёл первый замер, то оснований для замены его фельдшером при повторном замере не имелось. Поскольку именно положительный результат повторного исследования служит основанием для заключения «установлено состояние опьянения» (п. 15 Порядка), нарушение порядка его проведения ставит под сомнение законность всего заключения.
Кроме того, расхождение между фактическим исполнителем (фельдшер) и записью в акте (врач) делает акт недостоверным документом. В силу ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ доказательства, полученные с нарушением закона, не могут использоваться по делу. Пленум Верховного Суда РФ в п. 23 Постановления от 25.06.2019 № 20 прямо разъяснил, что акт медицинского освидетельствования, полученный с нарушением закона, является недопустимым доказательством. Если суд исключит акт из числа доказательств, событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 12.8 КоАП РФ, останется недоказанным, и вы избежите штрафа в 45 000 рублей и лишения права управления на срок от 1,5 до 2 лет.
