Можно ли зачесть неучтённое время в СИЗО по первому приговору в срок по второму приговору, если амнистия и разные статьи?

Невозможность переноса времени содержания под стражей по амнистированному приговору в срок по другому приговору

Зачёт времени содержания под стражей (ст. 72 УК РФ) носит строго персональный и приговорный характер: он производится в срок наказания, назначенного тем же приговором, по которому лицо содержалось под стражей до его вступления в законную силу. Норма о льготном зачёте (день за полтора в колонии общего режима) привязана к конкретному назначенному по приговору виду исправительного учреждения.

Время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных частями третьей 2 и третьей 3 настоящей статьи, из расчета один день за: а) один день отбывания наказания в тюрьме либо исправительной колонии строгого или особого режима; б) полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии либо исправительной колонии общего режима; в) два дня отбывания наказания в колонии-поселении. (Дополнение частью - Федеральный закон от 03.07.2018 № 186-ФЗ) 3 2 . Время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных при особо опасном рецидиве преступлений; осужденных, которым смертная казнь в порядке помилования заменена пожизненным лишением свободы или лишением свободы на срок двадцать пять лет; осужденных за преступления, предусмотренные статьями 205 - 205 5 , частями третьей и четвертой статьи 206, статьями 208, 209, частью четвертой статьи 211, частями второй и третьей статьи 228, статьями 228 1 , 229, 275, 276, 361 настоящего Кодекса, и сопряженные с осуществлением террористической деятельности преступления, предусмотренные статьями 277 - 279 и 360 настоящего Кодекса. (Дополнение частью - Федеральный закон от 03.07.2018 № 186-ФЗ) (В редакции Федерального закона от 27.12.2018 № 569-ФЗ) 3 3 .
— ч. 3-1 ст. 72 УК РФ
о зачете времени содержания под стражей, а также времени пребывания в лечебном учреждении в соответствии со статьями 72, 103 и 104 Уголовного кодекса Российской Федерации ; 12) о назначении, о продлении, об изменении или о прекращении применения принудительных мер медицинского характера в соответствии со статьями 102 и 104 Уголовного кодекса Российской Федерации ; (В редакции Федерального закона от 29.02.2012 № 14-ФЗ) 13) об освобождении от наказания или о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со статьей 10 Уголовного кодекса Российской Федерации ; 14) о снижении размера удержания из заработной платы осужденного к исправительным работам в соответствии со статьей 44 Уголовно-исполнительного кодекса Российской Федерации в случае ухудшения материального положения осужденного; 15) о разъяснении сомнений и неясностей, возникающих при исполнении приговора; 16) об освобождении от наказания несовершеннолетних с применением принудительных мер воспитательного воздействия, предусмотренных частью второй статьи 92 Уголовного кодекса Российской Федерации ; 17) об отмене отсрочки отбывания наказания осужденным беременной женщине, женщине, имеющей ребенка в возрасте до четырнадцати лет, мужчине, имеющему ребенка в возрасте до четырнадцати лет и являющемуся единственным родителем, в соответствии со статьей 82 Уголовного кодекса Российской Федерации ;
— п. 11 ст. 397 УПК РФ

Из анализа ч. 3.1 ст. 72 УК РФ следует: зачёт времени содержания под стражей прямо увязан с видом исправительного учреждения, назначенного по тому же приговору, и исчисляется в срок лишения свободы по этому приговору. Процессуально (п. 11 ст. 397 УПК РФ) вопрос о зачёте разрешается судом при исполнении приговора — то есть того приговора, которым назначено наказание и в который засчитывается время СИЗО. По приговору 2022 г. в срок засчитывается только то время, когда лицо содержалось под стражей по данному уголовному делу (по ст. 210 УК РФ), а не по другому, ранее оконченному делу 2014 г.

Период содержания под стражей по приговору 2014 г. относится к тому уголовному делу и тому наказанию. Перенос этого периода в другой приговор означал бы двойной учёт одного и того же времени, что противоречит закону: зачёт предназначен для компенсации при исчислении наказания по конкретному приговору, а не для перераспределения между разными приговорами.

Вывод: зачесть время содержания под стражей по приговору 2014 г. в срок лишения свободы по приговору 2022 г. нельзя — закон не допускает переноса периода СИЗО из одного уголовного дела в наказание по другому приговору.

Поглощение наказания по первому приговору амнистией и последствия для правового статуса

По приговору 2014 г. лицо было освобождено от наказания актом об амнистии. Это освобождение юридически поглощает наказание по первому приговору, включая вопрос зачёта времени содержания под стражей: само наказание уже не подлежит отбытию, а потому зачёт в него утрачивает смысл и правовое основание.

Лица, осужденные за совершение преступлений, могут быть освобождены от наказания, либо назначенное им наказание может быть сокращено или заменено более мягким видом наказания, либо такие лица могут быть освобождены от дополнительного вида наказания. С лиц, отбывших наказание, актом об амнистии может быть снята судимость.
— ч. 2 ст. 84 УК РФ
Лицо, освобожденное от наказания, считается несудимым. 3. Судимость погашается: а) в отношении лиц, условно осужденных, - по истечении испытательного срока; б) в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, - по истечении одного года после отбытия или исполнения наказания; (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ) в) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, - по истечении трех лет после отбытия наказания; г) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении восьми лет после отбытия наказания; (В редакции Федерального закона от 23.07.2013 № 218-ФЗ) д) в отношении лиц, осужденных за особо тяжкие преступления, - по истечении десяти лет после отбытия наказания. (В редакции Федерального закона от 23.07.2013 № 218-ФЗ) 3 1 . В отношении лица, имеющего судимость, кроме судимости за совершение преступлений, исключение в отношении которых предусмотрено частью первой статьи 78 1 настоящего Кодекса, призванного на военную службу в период мобилизации или в военное время в Вооруженные Силы Российской Федерации либо заключившего в период мобилизации, в период военного положения или в военное время контракт о прохождении военной службы в Вооруженных Силах Российской Федерации, судимость погашается: а) со дня награждения государственной наградой, полученной в период прохождения военной службы;
— ч. 2 ст. 86 УК РФ

Амнистия (ст. 84 УК РФ) позволяет освободить осуждённого от наказания; лицо, освобождённое от наказания, в силу ч. 2 ст. 86 УК РФ считается несудимым. Это означает, что приговор 2014 г. не создаёт более никаких правовых последствий (в том числе не порождает судимости, которая могла бы учитываться при рецидиве по ст. 210 УК РФ). Поскольку лицо по первому приговору освобождено от наказания, а не отбыло его, период СИЗО 2014 г. не «перетекает» ни в какое иное наказание — он поглощён самим фактом освобождения по амнистии.

Вывод: амнистия по приговору 2014 г. полностью освободила лицо от наказания; по первому приговору лицо считается несудимым, а потому время содержания под стражей по этому делу не может быть зачтено в срок наказания по другому приговору.

Отсутствие правового основания для пересчёта и рецидив

Даже если бы существовала возможность «восстановления» зачёта по приговору 2014 г. (что, как показано выше, невозможно из-за амнистии), применение льготного коэффициента день за полтора по первому приговору регулировалось бы на момент его исполнения соответствующей редакцией ст. 72 УК РФ. Однако по первому приговору лицо освобождено от наказания целиком, и наказание не отбывалось.

Отдельно: по приговору 2022 г. лицо не вправе требовать, чтобы время СИЗО по первому делу «добавилось» к сроку по ст. 210 УК РФ. Кроме того, судимость по приговору 2014 г. снята амнистией и не учитывается при назначении наказания по приговору 2022 г., в том числе при признании рецидива.

При признании рецидива преступлений не учитываются: а) судимости за умышленные преступления небольшой тяжести; б) судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет; в) судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном статьей 86 настоящего Кодекса. 5. Рецидив преступлений влечет более строгое наказание на основании и в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, а также иные последствия, предусмотренные законодательством Российской Федерации. (В редакции Федерального закона от 06.04.2011 № 66-ФЗ) (Статья в редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ) ГЛАВА 4. ЛИЦА, ПОДЛЕЖАЩИЕ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ
— ч. 4 ст. 18 УК РФ

В силу ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива не учитываются снятые или погашенные судимости; судимость по амнистированному приговору 2014 г. снята (лицо считается несудимым), поэтому она не подлежит учёту при квалификации рецидива по ст. 210 УК РФ. Это, однако, не создаёт зачёта времени СИЗО по первому приговору во второй приговор — такие вопросы законом не связаны.

Вывод: правового основания для зачёта времени содержания под стражей по амнистированному приговору 2014 г. в срок лишения свободы по приговору 2022 г. не имеется; зачёт по ст. 72 УК РФ производится только в срок наказания по тому приговору, по которому лицо содержалось под стражей. Одновременно судимость по первому приговору снята амнистией и не учитывается при рецидиве по второму приговору.

Обратная сила закона и невозможность пересчёта по амнистированному приговору

Дополнительно к вопросу о коэффициенте «день за полтора»: применение льготного зачёта по ст. 72 УК РФ (в редакции не только действующей, но и введённой ФЗ от 03.07.2018 № 186-ФЗ) теоретически могло бы распространяться на момент исчисления наказания благодаря ст. 10 УК РФ. Однако эта норма улучшает положение лица лишь постольку, поскольку наказание отбывается или лицо имеет судимость.

Уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет. 2. Если новый уголовный закон смягчает наказание за деяние, которое отбывается лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом.
— ч. 1 ст. 10 УК РФ

Лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Судимость в соответствии с настоящим Кодексом учитывается при рецидиве преступлений, назначении наказания и влечет за собой иные правовые последствия в случаях и в порядке, которые установлены федеральными законами. (В редакции Федерального закона от 06.04.2011 № 66-ФЗ) 2. Лицо, освобожденное от наказания, считается несудимым. 3. Судимость погашается: а) в отношении лиц, условно осужденных, - по истечении испытательного срока; б) в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, - по истечении одного года после отбытия или исполнения наказания; (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ) в) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, - по истечении трех лет после отбытия наказания; г) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении восьми лет после отбытия наказания; (В редакции Федерального закона от 23.07.2013 № 218-ФЗ) д) в отношении лиц, осужденных за особо тяжкие преступления, - по истечении десяти лет после отбытия наказания. (В редакции Федерального закона от 23.07.2013 № 218-ФЗ) 3 1 .
— ч. 1 ст. 86 УК РФ

В отношении приговора 2014 г. лицо освобождено от наказания по амнистии и потому не отбывает наказание и не имеет судимости по нему — следовательно, оснований для «реанимации» вопроса зачёта по этому приговору (в том числе с применением коэффициента день за полтора) не имеется. Наказание по приговору 2022 г. (ст. 210 УК РФ — тяжкое/особо тяжкое преступление, санкция 12–20 лет лишения свободы) исчисляется отдельно, и в его срок засчитывается только время содержания под стражей по данному уголовному делу, что прямо относится к числу вопросов, разрешаемых судом при исполнении этого приговора.

Создание преступного сообщества (преступной организации) в целях совершения одного или нескольких тяжких или особо тяжких преступлений либо руководство преступным сообществом (преступной организацией) или входящими в него (нее) структурными подразделениями, а равно координация действий организованных групп, создание устойчивых связей между ними, разработка планов и создание условий для совершения преступлений организованными группами, раздел сфер преступного влияния и (или) преступных доходов между такими группами - наказываются лишением свободы на срок от двенадцати до двадцати лет со штрафом в размере до пяти миллионов рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового и с ограничением свободы на срок от одного года до двух лет. (Часть в редакции Федерального закона от 01.04.2019 № 46-ФЗ) 1 1 . Участие в собрании организаторов, руководителей (лидеров) или иных представителей преступных сообществ (преступных организаций) и (или) организованных групп в целях совершения хотя бы одного из преступлений, предусмотренных частью первой настоящей статьи, - наказывается лишением свободы на срок от двенадцати до двадцати лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового и с ограничением свободы на срок от одного года до двух лет. (Дополнение частью - Федеральный закон от 01.04.2019 № 46-ФЗ) 2.
— ч. 1 ст. 210 УК РФ

Время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных частями третьей 2 и третьей 3 настоящей статьи, из расчета один день за: а) один день отбывания наказания в тюрьме либо исправительной колонии строгого или особого режима; б) полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии либо исправительной колонии общего режима; в) два дня отбывания наказания в колонии-поселении. (Дополнение частью - Федеральный закон от 03.07.2018 № 186-ФЗ) 3 2 . Время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных при особо опасном рецидиве преступлений; осужденных, которым смертная казнь в порядке помилования заменена пожизненным лишением свободы или лишением свободы на срок двадцать пять лет; осужденных за преступления, предусмотренные статьями 205 - 205 5 , частями третьей и четвертой статьи 206, статьями 208, 209, частью четвертой статьи 211, частями второй и третьей статьи 228, статьями 228 1 , 229, 275, 276, 361 настоящего Кодекса, и сопряженные с осуществлением террористической деятельности преступления, предусмотренные статьями 277 - 279 и 360 настоящего Кодекса. (Дополнение частью - Федеральный закон от 03.07.2018 № 186-ФЗ) (В редакции Федерального закона от 27.12.2018 № 569-ФЗ) 3 3 .
— ч. 3-1 ст. 72 УК РФ

Вывод: ни ст. 10 УК РФ (обратная сила), ни процессуальные статьи о пересмотре не создают основания для переноса времени СИЗО из амнистированного приговора 2014 г. в срок по приговору 2022 г. Зачёт по ст. 72 УК РФ ограничен тем приговором, по которому лицо содержалось под стражей; по первому приговору наказание поглощено амнистией.

Порядок действий, если суд откажет в зачёте/пересчёте

Вопрос о зачёте времени содержания под стражей при исполнении приговора разрешается судом по правилам ст. 396 и 399 УПК РФ (по ходатайству осуждённого, судом, постановившим приговор). Если суд откажет, такое постановление подлежит апелляционному обжалованию.

На постановление суда, вынесенное при разрешении вопросов, связанных с исполнением приговора, могут быть поданы апелляционные жалоба или представление в порядке, установленном главой 45 1 настоящего Кодекса. 2. При внесении представления на постановление суда, в соответствии с которым осужденный подлежит освобождению от отбывания наказания, прокурор письменно уведомляет об этом администрацию места отбывания наказания до истечения срока обжалования указанного постановления в апелляционном порядке. (Статья в редакции Федерального закона от 29.12.2010 № 433-ФЗ) РАЗДЕЛ XV. ПЕРЕСМОТР ВСТУПИВШИХ В ЗАКОННУЮ СИЛУ ПРИГОВОРОВ, ОПРЕДЕЛЕНИЙ И ПОСТАНОВЛЕНИЙ СУДА ГЛАВА 47 1 . ПРОИЗВОДСТВО В СУДЕ КАССАЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ (Дополнение главой - Федеральный закон от 29.12.2010 № 433-ФЗ)
— ч. 1 ст. 401 УПК РФ

Из ч. 1 ст. 401 УПК РФ следует: постановление, вынесенное при разрешении вопросов, связанных с исполнением приговора, может быть обжаловано в апелляционном порядке (глава 45.1 УПК РФ). Поэтому при отказе суда в зачёте или в пересчёте времени содержания под стражей осуждённый вправе подать апелляционную жалобу. Однако даже при положительном для заявителя исходе речь может идти только о зачёте времени содержания под стражей по тому приговору, который исполняется (2022 г.), а не о переносе периода СИЗО из амнистированного приговора 2014 г., который законом не допускается.

Вывод: при отказе суда в зачёте постановление обжалуется в апелляционном порядке (ст. 401 УПК РФ). Но по существу требование о переносе времени СИЗО из амнистированного приговора 2014 г. в срок по приговору 2022 г. правового основания не имеет и удовлетворению не подлежит.

Квалификация по ст. 222 УК РФ и её значение для вопроса о зачёте

Клиент осуждён в 2014 г. по ч. 1 ст. 222 УК РФ (незаконное хранение оружия). Анализ санкции нормы подтверждает категорию преступления — средней тяжести, что не имеет значения для судьбы зачёта времени СИЗО (амнистия поглощает наказание по любому преступлению, независимо от категории).

Незаконные приобретение, передача, хранение, перевозка, пересылка или ношение огнестрельного оружия, его основных частей и боеприпасов к нему (за исключением крупнокалиберного огнестрельного оружия, его основных частей и боеприпасов к нему, гражданского огнестрельного гладкоствольного длинноствольного оружия, его основных частей и патронов к нему, огнестрельного оружия ограниченного поражения, его основных частей и патронов к нему) - наказывается ограничением свободы на срок до трех лет, либо принудительными работами на срок до четырех лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок от трех до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев либо без такового. 2. Незаконный сбыт огнестрельного оружия, его основных частей, боеприпасов к нему (за исключением крупнокалиберного огнестрельного оружия, его основных частей и боеприпасов к нему, гражданского огнестрельного гладкоствольного длинноствольного оружия, его основных частей и патронов к нему, огнестрельного оружия ограниченного поражения, его основных частей и патронов к нему) - наказывается лишением свободы на срок от пяти до восьми лет со штрафом в размере до ста тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового. 3. Деяния, предусмотренные частью первой настоящей статьи, совершенные: а) группой лиц по предварительному сговору;
— ч. 1 ст. 222 УК РФ

Санкция ч. 1 ст. 222 УК РФ предусматривает лишение свободы на срок от 3 до 5 лет. По ст. 15 УК РФ это преступление средней тяжести (максимальное наказание не превышает 5 лет). Однако это обстоятельство само по себе не влияет на вопрос зачёта: время содержания под стражей по приговору 2014 г. уже не может быть зачтено в приговор 2022 г. по вышеуказанным правовым основаниям (поглощение амнистией, приговорная привязка зачёта, недопустимость двойного учёта).

Вывод: ст. 222 УК РФ, по которой осуждён клиент в 2014 г., — преступление средней тяжести; лицо освобождено от наказания по амнистии и считается несудимым. Это полностью прекращает любые правовые последствия приговора 2014 г., включая невозможность переноса времени СИЗО в другой приговор.