Можно ли зачесть неучтённое время в СИЗО по первому приговору в срок по новому приговору, если судимость снята и срок не пересматривался

Невозможность «переноса» зачёта времени СИЗО из приговора 2014 г. в приговор 2022 г.

Время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных частями третьей 2 и третьей 3 настоящей статьи, из расчета один день за: а) один день отбывания наказания в тюрьме либо исправительной колонии строгого или особого режима; б) полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии либо исправительной колонии общего режима; в) два дня отбывания наказания в колонии-поселении.
— ч. 3.1 ст. 72 УК РФ

Процитированная норма ч. 3.1 ст. 72 УК РФ устанавливает правила зачёта времени содержания под стражей в срок лишения свободы, назначенного по тому же уголовному делу, по которому лицо содержалось под стражей до постановления приговора. Зачёт носит «внутридельный» характер: он гасит срок наказания, назначенного именно тем приговором, в рамках которого лицо находилось в СИЗО. Закон не предусматривает механизма, при котором неиспользованный период содержания под стражей по одному делу «переносился» бы в срок наказания по другому, самостоятельному приговору.

При назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда. 2. Окончательное наказание по совокупности приговоров в случае, если оно менее строгое, чем лишение свободы, не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью настоящего Кодекса. 3. Окончательное наказание по совокупности приговоров в виде лишения свободы не может превышать тридцати лет, за исключением случаев, предусмотренных частью пятой статьи 56 настоящего Кодекса. (В редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 130-ФЗ) 4. Окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда. 5. Присоединение дополнительных видов наказаний при назначении наказания по совокупности приговоров производится по правилам, предусмотренным частью четвертой статьи 69 настоящего Кодекса.
— ст. 70 УК РФ, п. 1

Статья 70 УК РФ (совокупность приговоров) применяется, когда на момент вынесения нового приговора есть неотбытая часть наказания по предыдущему приговору. В ситуации клиента наказание по приговору 2014 г. отбыто полностью, лицо освобождено в связи с отбытием срока — неотбытой части не осталось. Поэтому приговор 2022 г. является самостоятельным, а не постановленным по совокупности приговоров. Следовательно, никаких «остатков» первого наказания, в которые можно было бы зачесть СИЗО по первому делу, юридически не существует.

Незаконные приобретение, передача, хранение, перевозка, пересылка или ношение огнестрельного оружия, его основных частей и боеприпасов к нему (за исключением крупнокалиберного огнестрельного оружия, его основных частей и боеприпасов к нему, гражданского огнестрельного гладкоствольного длинноствольного оружия, его основных частей и патронов к нему, огнестрельного оружия ограниченного поражения, его основных частей и патронов к нему) - наказывается ограничением свободы на срок до трех лет, либо принудительными работами на срок до четырех лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок от трех до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев либо без такового.
— ч. 1 ст. 222 УК РФ

Часть 1 ст. 222 УК РФ относится к категории преступлений средней тяжести (максимальное наказание до 5 лет лишения свободы — ч. 3 ст. 15 УК РФ). По приговору 2014 г. осуждение состоялось и наказание полностью отбыто.

Создание преступного сообщества (преступной организации) в целях совершения одного или нескольких тяжких или особо тяжких преступлений либо руководство преступным сообществом (преступной организацией) или входящими в него (нее) структурными подразделениями, а равно координация действий организованных групп, создание устойчивых связей между ними, разработка планов и создание условий для совершения преступлений организованными группами, раздел сфер преступного влияния и (или) преступных доходов между такими группами - наказываются лишением свободы на срок от двенадцати до двадцати лет со штрафом в размере до пяти миллионов рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового и с ограничением свободы на срок от одного года до двух лет.
— ч. 1 ст. 210 УК РФ

Часть 1 ст. 210 УК РФ — особо тяжкое преступление (наказание от 12 до 20 лет, т.е. свыше 10 лет — ч. 5 ст. 15 УК РФ). Это означает, что по приговору 2022 г. клиенту назначается колония строгого режима (п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ) и коэффициент зачёта времени СИЗО при нём — «один день за один день» (п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ). Это дополнительно подтверждает: даже если бы перенос и был мыслим, период СИЗО из дела о преступлении средней тяжести (ч. 1 ст. 222 УК РФ) не мог бы пересчитываться по льготному коэффициенту «день за полтора» в наказание по особо тяжкому преступлению, поскольку зачётные коэффициенты определяются для каждого приговора отдельно по его режиму.

Вывод по вопросу: зачесть время содержания под стражей по приговору 2014 г. в срок лишения свободы по самостоятельному приговору 2022 г. невозможно — закон не допускает «переноса» зачёта между разными уголовными делами, а первый приговор полностью исполнен, неотбытой части не существует.

Невозможность пересмотра приговора 2014 г. по ст. 10 УК РФ ввиду снятой судимости

Уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет. 2. Если новый уголовный закон смягчает наказание за деяние, которое отбывается лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом.
— ст. 10 УК РФ, п. 1

Часть 1 ст. 10 УК РФ связывает обратную силу улучшающего положения закона с наличием неснятой или непогашенной судимости: закон распространяется на «лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость». Из системного толкования следует, что обратная сила применяется для корректировки незавершённых уголовных правоотношений — то есть пока сохраняется судимость.

В судебной практике часть первая статьи 10 УК Российской Федерации понимается таким образом, что обратная сила нового закона, улучшающего положение лица, совершившего преступление, распространяется лишь на незавершенные уголовные правоотношения, а именно на те правоотношения, субъектами которых являются лица, отбывающие наказание либо отбывшие его, но имеющие неснятую или непогашенную судимость.
— п. 5 Постановления КС РФ № 20-П от 10.10.2013

Конституционный Суд РФ в Постановлении № 20-П от 10.10.2013 прямо указал: обратная сила нового закона распространяется «лишь на незавершённые уголовные правоотношения, а именно на те правоотношения, субъектами которых являются лица, отбывающие наказание либо отбывшие его, но имеющие неснятую или непогашенную судимость».

Соразмерность вытекающего из части первой статьи 10 УК Российской Федерации ограничения достигается тем, что лица, судимость которых снята или погашена, уже отбыли наказание, причем в полном соответствии с действовавшим на тот момент уголовным законом, и освободились из мест лишения свободы. Как неоднократно отмечал Конституционный Суд Российской Федерации, данная статья, определяя порядок прекращения уголовно-правовых последствий совершенного лицом деяния в связи с изданием нового уголовного закона, устраняющего или смягчающего ответственность за него, сама по себе не нарушает конституционные права лиц, судимость которых на момент принятия нового уголовного закона уже снята или погашена и в отношении которых, таким образом, уголовно-правовые последствия осуждения себя уже исчерпали
— п. 5.1 Постановления КС РФ № 20-П от 10.10.2013

КС РФ далее разъяснил: если судимость снята или погашена, то уголовно-правовые последствия осуждения для такого лица себя исчерпали, и ограничение возможности пересмотра приговора в сторону смягчения является конституционно допустимым и соразмерным.

Погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, предусмотренные настоящим Кодексом, связанные с судимостью.
— ч. 6 ст. 86 УК РФ

Снятие судимости в силу ч. 6 ст. 86 УК РФ аннулирует все уголовно-правовые последствия, связанные с судимостью. Это дополнительно закрепляет, что никакие «хвосты» первого приговора 2014 г. не могут влиять на правовое положение клиента.

В ситуации клиента судимость по приговору 2014 г. снята. Применение к приговору 2014 г. коэффициента «день за полтора» из ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (введённой Федеральным законом № 186-ФЗ от 03.07.2018, то есть после осуждения 2014 г.) означало бы пересмотр первого приговора вследствие издания улучшающего положение закона — что по прямому указанию КС РФ невозможно при снятой судимости.

Вывод по вопросу: пересмотр приговора 2014 г. в порядке п. 13 ст. 397 УПК РФ для пересчёта времени СИЗО по коэффициенту «день за полтора» невозможен — судимость снята, уголовно-правовые последствия исчерпаны, обратная сила закона на такое лицо не распространяется.

Процедурный механизм и его границы: пп. 11 и 13 ст. 397 УПК РФ

о зачете времени содержания под стражей, а также времени пребывания в лечебном учреждении в соответствии со статьями 72, 103 и 104 Уголовного кодекса Российской Федерации ; 12) о назначении, о продлении, об изменении или о прекращении применения принудительных мер медицинского характера в соответствии со статьями 102 и 104 Уголовного кодекса Российской Федерации ; (В редакции Федерального закона от 29.02.2012 № 14-ФЗ) 13) об освобождении от наказания или о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со статьей 10 Уголовного кодекса Российской Федерации ; 14) о снижении размера удержания из заработной платы осужденного к исправительным работам в соответствии со статьей 44 Уголовно-исполнительного кодекса Российской Федерации в случае ухудшения материального положения осужденного; 15) о разъяснении сомнений и неясностей, возникающих при исполнении приговора; 16) об освобождении от наказания несовершеннолетних с применением принудительных мер воспитательного воздействия, предусмотренных частью второй статьи 92 Уголовного кодекса Российской Федерации ; 17) об отмене отсрочки отбывания наказания осужденным беременной женщине, женщине, имеющей ребенка в возрасте до четырнадцати лет, мужчине, имеющему ребенка в возрасте до четырнадцати лет и являющемуся единственным родителем, в соответствии со статьей 82 Уголовного кодекса Российской Федерации ;
— п. 11 ст. 397 УПК РФ

Пункт 11 ст. 397 УПК РФ позволяет суду при исполнении приговора рассмотреть вопрос «о зачёте времени содержания под стражей». Этот зачёт производится в отношении срока наказания, определённого соответствующим приговором, в рамках которого осуществлялось содержание под стражей. Он не создаёт правового основания для зачёта периода СИЗО по одному приговору в наказание по другому.

об освобождении от наказания или о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со статьей 10 Уголовного кодекса Российской Федерации
— п. 13 ст. 397 УПК РФ

Пункт 13 ст. 397 УПК РФ — единственный применимый для приговора 2014 г. механизм (смягчение вследствие обратной силы закона), но он блокируется снятой судимостью (см. блок 2).

Что касается приговора 2022 г., то он постановлен уже после введения ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, и суд был обязан зачесть время содержания под стражей по делу о ст. 210 УК РФ по действующему коэффициенту. Если суд такое время зачёл — вопрос исчерпан; если не зачёл или зачёл неверно — клиент вправе обратиться с ходатайством в порядке п. 11 ст. 397 УПК РФ в суд по месту отбывания наказания, но только в отношении времени содержания под стражей именно по делу 2022 г., не по делу 2014 г.

Указанные в части первой настоящей статьи лица, учреждения и органы должны быть извещены о дате, времени и месте судебного заседания не позднее 14 суток до дня судебного заседания. В судебное заседание вызывается представитель учреждения, исполняющего наказание, или компетентного органа, по представлению которого разрешается вопрос, связанный с исполнением наказания. Если вопрос касается исполнения приговора в части гражданского иска, то в судебное заседание могут быть вызваны гражданский истец и гражданский ответчик. При наличии ходатайства осужденного об участии в судебном заседании суд обязан обеспечить его непосредственное участие в судебном заседании либо предоставить возможность изложить свою позицию путем использования систем видеоконференц-связи. Вопрос о форме участия осужденного в судебном заседании решается судом. Ходатайство осужденного об участии в судебном заседании может быть заявлено одновременно с его ходатайством по вопросам, связанным с исполнением приговора, либо в течение 10 суток со дня получения осужденным извещения о дате, времени и месте судебного заседания.
— ч. 2 ст. 399 УПК РФ

Порядок обращения — по ходатайству осуждённого (п. 2 ч. 1 ст. 399 УПК РФ) в суд, рассматривавший дело об исполнении приговора. Суд обязан известить стороны за 14 дней, при ходатайстве осуждённого — обеспечить его участие (непосредственно либо по видеоконференц-связи). Осуждённый может осуществлять права с помощью адвоката (ч. 4 ст. 399 УПК РФ).

На постановление суда, вынесенное при разрешении вопросов, связанных с исполнением приговора, могут быть поданы апелляционные жалоба или представление в порядке, установленном главой 45 1 настоящего Кодекса.
— ч. 1 ст. 401 УПК РФ

Отказ суда может быть обжалован в апелляционном порядке (ст. 401 УПК РФ), а последующие решения — в кассационном порядке (гл. 47.1 УПК РФ).

Вывод по вопросу: ни п. 11, ни п. 13 ст. 397 УПК РФ не дают оснований зачесть в срок по приговору 2022 г. период содержания под стражей из полностью отбытого приговора 2014 г. Зачёт по п. 11 доступен лишь в отношении времени СИЗО по делу 2022 г.; пересмотр по п. 13 применим лишь к приговору с непогашенной судимостью, чего в случае клиента нет.

Единственная реализуемая альтернатива: проверка зачёта СИЗО по делу 2022 г.

Клиентский вопрос сформулирован как попытка зачесть время СИЗО из первого, полностью отбытого приговора в срок по второму, самостоятельному приговору. Как показано выше, такой «перенос» закон не предусматривает. Однако существует близкая, но юридически самостоятельная возможность.

Если клиент содержался под стражей по делу о ч. 1 ст. 210 УК РФ (в рамках предварительного расследования, судебного разбирательства и до вступления приговора 2022 г. в законную силу) и суд при постановлении приговора не зачёл либо неверно применил коэффициент зачёта этого периода в срок лишения свободы, то такой вопрос разрешается судом в порядке п. 11 ст. 397 УПК РФ по ходатайству осуждённого.

При этом применимый коэффициент зачёта по приговору 2022 г. — «один день за один день», поскольку ч. 1 ст. 210 УК РФ — особо тяжкое преступление, по которому отбывание назначается в колонии строгого режима (п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ), что по п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ даёт коэффициент 1:1. Статья 210 УК РФ не включена в перечень ч. 3.2 ст. 72 УК РФ (особо опасный рецидив, террористические и сопряжённые преступления), где также применяется 1:1 — но результат тот же: коэффициент «день за день».

Идея зачесть недозачтённое время СИЗО из приговора 2014 г. (год в СИЗО × коэффициент 1,5 = потребовалось бы зачесть 1 год 6 месяцев вместо 1 года, «прирост» 6 месяцев) в приговор 2022 г. не имеет под собой правовой почвы: зачётные механизмы ст. 72 УК РФ привязаны к конкретному уголовному делу и конкретному приговору; «арифметического переноса» из одного приговора в другой закон не знает.

Вывод по вопросу: единственный реальный путь — проверить, правильно ли зачтено время СИЗО по делу 2022 г. (если такой период был), и при необходимости обратиться с ходатайством в порядке п. 11 ст. 397 УПК РФ. Зачёт периода СИЗО из приговора 2014 г. в наказание 2022 г. недопустим ни при каких обстоятельствах.