Обязана ли продавец сдавать ДНК и можно ли отказаться
Ключевой вопрос — имеет ли она формальный процессуальный статус, при котором отбор ДНК становится обязанностью, и соблюдена ли процедура. Оба условия здесь не выполняются.
1. У неё нет статуса подозреваемой, а значит, она не относится к категории лиц, подлежащих обязательной геномной регистрации.
Сотрудник полиции устно «заявил», что она «подозреваемая», но подозреваемым лицо становится только при наличии одного из процессуальных актов:
- Подозреваемым является лицо: 1) либо в отношении которого возбуждено уголовное дело по основаниям и в порядке, которые установлены главой 20 настоящего Кодекса; 2) либо которое задержано в соответствии со статьями 91 и 92 настоящего Кодекса; 3) либо к которому применена мера пресечения до предъявления обвинения в соответствии со статьей 100 настоящего Кодекса; (В редакции Федерального закона от 29.05.2002 № 58-ФЗ) 4) либо которое уведомлено о подозрении в совершении преступления
— ч. 1 ст. 46 УПК РФ
Ни возбуждённого в отношении неё уголовного дела, ни задержания, ни меры пресечения, ни уведомления о подозрении она не видела — а без этого процессуального акта статуса подозреваемой у неё НЕТ, и устное заявление сотрудника его не создаёт. Именно подозреваемые и обвиняемые подлежат обязательной государственной геномной регистрации:
- лица, подозреваемые в совершении преступлений, обвиняемые в совершении преступлений; (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 06.02.2023 № 8-ФЗ) 4) лица, подвергнутые административному аресту; (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 06.02.2023 № 8-ФЗ) 5) близкие родственники лица, пропавшего без вести. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 14.02.2024 № 16-ФЗ) 2. Обязательной государственной геномной регистрации подлежат неопознанные трупы. Глава 2. Проведение государственной геномной регистрации
— п. 3 ч. 1 ст. 7 ФЗ № 242-ФЗ
Поскольку она подозреваемой не является, нормы об обязательной геномной регистрации к ней неприменимы. Принудительно (без её согласия) отобрать ДНК у неё законных оснований нет.
2. Добровольная сдача ДНК возможна, но только в рамках ст. 202 УПК РФ и всегда при предъявлении постановления.
Следователь вправе получить образцы (в т.ч. ДНК) у свидетеля и «иных физических лиц» — но это право, а не обязанность гражданина, и само действие оформляется постановлением:
- Следователь вправе получить образцы почерка или иные образцы для сравнительного исследования у подозреваемого, обвиняемого, свидетеля, потерпевшего, а также в соответствии с частью первой статьи 144 настоящего Кодекса у иных физических лиц и представителей юридических лиц в случаях, если возникла необходимость проверить, оставлены ли ими следы в определенном месте или на вещественных доказательствах, и составить протокол в соответствии со статьями 166 и 167 настоящего Кодекса
— ч. 1 ст. 202 УПК РФ
Получение образцов оформляется постановлением следователя/дознавателя — именно этот документ и должен был быть предъявлен. Сотрудник полиции никакой документ не показал, постановления о получении образцов нет:
- О получении образцов для сравнительного исследования следователь выносит постановление. В необходимых случаях получение образцов производится с участием специалистов. 4. Если получение образцов для сравнительного исследования является частью судебной экспертизы, то оно производится экспертом. В этом случае сведения о производстве указанного действия эксперт отражает в своем заключении.
— ч. 3 ст. 202 УПК РФ
Вывод: без постановления следователя/дознавателя требование сдать ДНК не является процессуальным. Прийти и сдать ДНК добровольно (чтобы снять подозрение и ускорить проверку) вы вправе — это ваше право, не обязанность. Отказаться можно, пока вам не предъявят постановление о получении образцов для сравнительного исследования. Если же вам официально присвоят статус подозреваемой (возбуждено дело, уведомление о подозрении и т.д.) — тогда по ФЗ № 242-ФЗ вы подпадаете под обязательную геномную регистрацию, и отказ будет иметь процессуальные последствия.
Законность действий сотрудника полиции, не показавшего удостоверение и порядок обжалования
Сотрудник полиции при обращении к гражданину обязан представиться и предъявить служебное удостоверение — по требованию:
- При обращении к гражданину сотрудник полиции: 1) называет свои должность, звание, фамилию, предъявляет по требованию гражданина служебное удостоверение, после чего сообщает причину и цель обращения; 2) в случае применения к гражданину мер, ограничивающих его права и свободы, разъясняет ему причину и основания применения таких мер
— ч. 4 ст. 5 ФЗ «О полиции»
Он явился без удостоверения и не предъявил его по требованию. Это нарушение установленного порядка обращения к гражданину. Сам факт отсутствия удостоверения и документа-основания (постановления) — весомый повод не подчиняться устному требованию и обжаловать действия полицейского.
Что касается самого отбора ДНК — процедура получения образцов для сравнительного исследования должна производиться строго на основании постановления следователя, в котором содержатся сведения об обстоятельствах получения образцов:
образцов для сравнительного исследования должна производиться в соответствии с положениями уголовно-процессуального закона, на основании постановления следователя, в котором должны содержаться сведения об обстоятельствах получения образцов голосов. 28 Также учитываются положения ст. 89 УПК РФ о том, что в процессе доказывания запрещается использование результатов ОРД
— п. 7 Обзора ВС РФ от 27.06.2012
Это прямо подтверждает, что гражданин вправе требовать предъявления постановления. Без постановления никакого отбора ДНК быть не должно.
Обжалование: действия сотрудника полиции, нарушающие права гражданина, обжалуются в вышестоящий орган/должностному лицу, в прокуратуру либо в суд:
Действия (бездействие) сотрудника полиции, нарушающие права и законные интересы гражданина, государственного и муниципального органа, общественного объединения, религиозной и иной организации, могут быть обжалованы в вышестоящий орган или вышестоящему должностному лицу, в органы прокуратуры Российской Федерации либо в суд
— ст. 53 ФЗ «О полиции», п. 4
В порядке уголовного судопроизводства (ст. 125 УПК РФ) жалобу вправе подать любой участник судопроизводства или иное лицо, чьи интересы затрагиваются процессуальными действиями:
действия (бездействие) дознавателя, следователя, руководителя следственного органа, прокурора вправе подать любой участник уголовного судопроизводства или иное лицо в той части, в которой производимые процессуальные действия и принимаемые процессуальные решения затрагивают его интересы, а также действующий в интересах заявителя защитник (адвокат), законный представитель или представитель. Если заявителем является подозреваемый, обвиняемый, то жалобу в его интересах вправе подать его законный представитель или защитник (адвокат). С учетом положений части 1 статьи 45 УПК РФ представителем заявителя, не являющегося подозреваемым, обвиняемым, может быть адвокат, а 5 представителем юридического лица – также лицо, правомочное в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации представлять его интересы, в том числе и в случаях, когда они не принимали участия в досудебном производстве, в связи с которым подана жалоба, но уполномочены заявителем на подачу жалобы и (или) участие в ее рассмотрении судом. При обжаловании постановления об отказе в удовлетворении ходатайства о снятии ареста, наложенного на имущество банкрота в ходе производства по уголовному делу, интересы юридического лица вправе представлять арбитражный (конкурсный) управляющий.
— п. 5 Пленума ВС РФ № 1 от 10.02.2009
Такая жалоба рассматривается районным судом по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления, либо — если место предварительного расследования определено по чч. 2–6 ст. 152 УПК РФ — районным судом по месту нахождения органа, в производстве которого находится уголовное дело:
жалобы на решения и действия (бездействие) дознавателя, следователя, руководителя следственного органа, а также прокурора по общему правилу рассматриваются районным судом по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления, которое определяется в соответствии с частью 1 статьи 152 УПК РФ. Если же место производства предварительного расследования определено в соответствии с требованиями частей 2–6 статьи 152 УПК РФ, то такие жалобы рассматриваются районным судом по месту нахождения органа, в производстве которого находится уголовное дело. Жалобы на решения и действия (бездействие) должностных лиц органов дознания в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формированиях и органах, в которых предусмотрена военная служба, военных следственных органов и военных прокуратур, поданные в порядке статьи 125 УПК РФ по делам, подсудным военным судам, в соответствии с частью 3 статьи 22 Федерального конституционного закона «О военных судах Российской Федерации» рассматриваются гарнизонными военными судами.
— п. 6 Пленума ВС РФ № 1 от 10.02.2009
Вывод: вы вправе требовать предъявления служебного удостоверения и письменного постановления следователя о получении образцов для сравнительного исследования. При повторном визите полицейского без этих документов — отказывайте в сдаче ДНК, фиксируйте его данные (ФИО, должность, звание) и обжалуйте действия в вышестоящий орган полиции, прокуратуру либо в районный суд по месту совершения деяния в порядке ст. 125 УПК РФ. Если вам уже известно, в производстве какого органа находится дело — жалоба подаётся в районный суд по месту нахождения этого органа.
Право не свидетельствовать против себя и оценка рисков по существу
Поскольку вы опасаетесь, что отбор ДНК «затянет» вас в уголовное дело, следует понимать: речь идёт о краже с банковского счёта (п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ), которую совершил сам покупатель, расплатившийся ворованной картой, а не кассир.
г) с банковского счета, а равно в отношении электронных денежных средств (при отсутствии признаков преступления, предусмотренного статьей 159 3
— п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ
Судебная практика прямо указывает: работники торговых организаций не участвуют в операциях по списанию средств с банковского счёта при оплате товаров картой и не идентифицируют держателя карты — преступление совершает сам держатель карты:
Работники торговых организаций не принимали участия в осуществлении операций по списанию денежных средств с банковского счета при оплате товаров осужденным. Соответственно, осужденный ложные сведения о принадлежности карты сотрудникам торговых организаций не сообщал
— п. 49 Обзора ВС РФ от 10.11.2021 № 3/2021
Хищение окончено с момента изъятия денежных средств с банковского счёта владельца, осуществлённого самим плательщиком — то есть лицом, распорядившимся чужими средствами:
С учетом того что в случае хищения путем кражи или грабежа безналичных денежных средств виновный, осуществляя их изъятие, распоряжается похищенным, такое преступление следует квалифицировать как оконченное с момента изъятия денежных средств с банковского счета их владельца или электронных денежных средств, в результате которого владельцу этого имущества причинен ущерб. Разбой считается оконченным с момента нападения в целях хищения чужого имущества, совершенного с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия.
— п. 6 Постановления Пленума ВС РФ № 29 от 27.12.2002
Это означает: если вы — как следует из вашего описания — просто приняли оплату картой и не знали, что она ворованная, вы не являетесь ни исполнителем, ни соучастником кражи; уголовно-правовых оснований для вашей подозреваемости и обязательной сдачи ДНК нет. Исключение — если следствие установит, что вы заранее знали о незаконном происхождении карты и действовали с корыстной целью.
Дополнительно вы вправе ссылаться на ст. 51 Конституции РФ — никто не обязан свидетельствовать против себя самого:
- Никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом. 2. Федеральным законом могут устанавливаться иные случаи освобождения от обязанности давать свидетельские показания.
— ст. 51 Конституции РФ, п. 1
Вывод: вы не обязаны сдавать ДНК по устному требованию сотрудника полиции, не подтверждённому удостоверением и постановлением следователя о получении образцов. Сдать ДНК добровольно — ваше право, и при желании снять подозрение это разумно; но до предъявления процессуального документа отказаться — правомерно. Если вас оформят как подозреваемую (возбудят дело, направят уведомление о подозрении) — обязательная геномная регистрация станет законной, и отказ будет иметь последствия; в этой ситуации необходима помощь адвоката.