Иконка поиска
Логотип Все адвокаты
Вопрос
Уголовный процесс (защита на следствии и в суде)

Что должен делать адвокат по уголовному делу: обязанности, действия, ознакомление с делом и проверка статьи 135 ч.3 УК РФ, если возраст потерпевших не соответствует обвинению

Краткий ответ

Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут

Рекомендуемые действия

  1. 1
    Потребуйте от адвоката письменный план защиты и разъяснение позиции по квалификации, ссылаясь на его обязанность действовать добросовестно.descriptionТребование адвокату о предоставлении письменного плана защиты и разъяснении позиции по квалификации (свободная форма)
  2. 2
    Поручите адвокату немедленно заявить ходатайство следователю об истребовании документов, подтверждающих возраст всех семи потерпевших.
  3. 3
    Потребуйте от адвоката провести собственный сбор доказательств: опросить свидетелей и запросить характеристики, не дожидаясь окончания следствия.descriptionТребование адвокату о проведении собственного сбора доказательств по уголовному делу (свободная форма)
  4. 4
    Укажите адвокату на право знакомиться с протоколами следственных действий с участием мужа и иными предъявленными документами уже сейчас.
  5. 5
    При бездействии адвоката поставьте вопрос о его замене и подайте жалобу в адвокатскую палату на ненадлежащее исполнение обязанностей.descriptionЖалоба в адвокатскую палату (свободная форма)
  6. 6
    Разъясните мужу: возраст 14–15 лет не исключает ч. 3 ст. 135 УК РФ, важен факт недостижения 16 лет.

Документы и доказательства

  • Письменное требование адвокату о разъяснении позиции по квалификации и плана защиты.
  • Копия постановления о привлечении в качестве обвиняемого (для анализа возраста потерпевших).
  • Если документы будут получены адвокатом в ходе защиты: Документы, подтверждающие возраст всех семи потерпевших (свидетельства о рождении, паспорта).
  • Переписка и фото, которые муж отправлял потерпевшим (для фиксации дат и содержания).
  • Письменные объяснения мужа по каждому эпизоду общения с указанием известных ему дат.
  • Если подтвердится бездействие адвоката: Жалоба в адвокатскую палату на бездействие защитника (при подтверждении его пассивности).

  • Срочно: первые шаги

    • Поручите адвокату письменно разъяснить вам и мужу, почему он считает квалификацию по ч. 3 ст. 135 УК РФ законной.
    • Напомните адвокату, что он вправе собирать доказательства уже сейчас: запрашивать справки и опрашивать лиц с их согласия.
    • Потребуйте от адвоката немедленно обжаловать бездействие следователя в суд, если тот откажется предоставлять документы о возрасте.
    • Зафиксируйте факт бездействия адвоката: направьте ему письменное требование о предоставлении письменного отчета о проделанной работе.
    • При неисполнении требований — поставьте вопрос о расторжении соглашения и подаче жалобы в адвокатскую палату.

  • Сроки и риски

    • Потребуйте от адвоката письменный план защиты и разъяснение позиции по квалификации — молчание нарушает его обязанности (п. 1 ч. 1 ст. 7 ФЗ № 63-ФЗ).
    • Учтите: квалификация по ч. 3 ст. 135 УК РФ верна, если хотя бы двое потерпевших не достигли 16 лет, даже если им было 14–15 лет.
    • Разъясните мужу: он вправе давать показания и заявлять ходатайства только после консультации с адвокатом, чтобы не навредить защите.
    • При бездействии адвоката обжалуйте его работу в адвокатскую палату — за ненадлежащее исполнение обязанностей предусмотрена ответственность (ч. 2 ст. 7 ФЗ № 63-ФЗ).
    • Помните: полное ознакомление с делом возможно только по окончании следствия, но адвокат вправе работать с документами и собирать доказательства уже сейчас.

  • Чего не делать

    • Не ждите окончания следствия: адвокат вправе действовать сразу после вступления в дело.
    • Не соглашайтесь с молчанием адвоката: он обязан разъяснять позицию и обсуждать квалификацию.
    • Не позволяйте адвокату бездействовать: он вправе собирать доказательства и запрашивать документы о возрасте потерпевших.
    • Не полагайтесь на мнение, что ч. 3 ст. 135 УК РФ требует возраста младше 14 лет — это неверно.
    • Не оставляйте без внимания неуказанный возраст пяти потерпевших — требуйте проверки через ходатайства.
    • Не терпите бездействие защитника: при ненадлежащей работе ставьте вопрос о его замене.

  • Когда нужен адвокат

    • Адвокат обязан активно защищать мужа с момента вступления в дело, не дожидаясь окончания следствия.
    • Квалификация по ч. 3 ст. 135 УК РФ верна, если потерпевшие не достигли 16 лет, даже если им 14 или 15.
    • Требуйте от адвоката заявить ходатайство об истребовании документов о возрасте всех пяти неуказанных потерпевших.
    • Адвокат вправе собирать доказательства: запрашивать справки, опрашивать лиц, истребовать документы (ч. 3 ст. 86 УПК РФ).
    • Молчание адвоката о квалификации — нарушение обязанности добросовестно защищать (п. 1 ч. 1 ст. 7 ФЗ № 63-ФЗ).
    • Бездействие адвоката — основание для жалобы в адвокатскую палату или постановки вопроса о его замене.

Столкнулись с похожей ситуацией?

Подробно опишите детали, и Нейроадвокат подберёт решение

Развёрнутый ответ Нейроадвоката

Фабула дела
Гражданину предъявлено обвинение по ч. 3 ст. 135 УК РФ (развратные действия в отношении двух и более лиц). Согласно постановлению о привлечении в качестве обвиняемого, вменяемые эпизоды касаются семи потерпевших, из которых у двоих указаны годы рождения, позволяющие установить, что на момент общения им было 14 и 15 лет соответственно; возраст остальных пяти лиц в постановлении не указан. Защиту осуществляет адвокат по соглашению, который, со слов супруги обвиняемого, не разъясняет подзащитному и его родственникам правовую позицию относительно правильности квалификации, не оспаривает вменение ч. 3 ст. 135 УК РФ при наличии потерпевших, достигших 14-летнего возраста, и не совершает активных действий по сбору доказательств, ссылаясь на необходимость дождаться ознакомления с материалами дела. Копия постановления о привлечении в качестве обвиняемого адвокату вручена.

Затронутые правоотношения

  • Право обвиняемого на квалифицированную юридическую помощь и обязанности защитника (ст. 7 Федерального закона № 63-ФЗ, ст. 53 УПК РФ). Адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещёнными законом средствами с момента вступления в дело. Бездействие защитника либо отказ от активной работы до ознакомления со всеми материалами дела нарушает это обязательство, поскольку объём прав, предоставленных ст. 53 УПК РФ и ст. 6 Федерального закона № 63-ФЗ, не поставлен в зависимость от стадии ознакомления с делом.
  • Правоотношения, связанные с квалификацией преступления (ст. 135 УК РФ). Возраст потерпевших определяет, подпадает ли деяние под признаки состава, предусмотренного соответствующей частью статьи. Поскольку ч. 1 ст. 135 УК РФ охватывает потерпевших, не достигших 16 лет, а ч. 2 — лиц от 12 до 14 лет, наличие среди потерпевших лиц 14 и 15 лет не исключает ответственности по ч. 3 ст. 135 УК РФ, которая применяется при совершении деяния в отношении двух или более лиц, подпадающих под признаки ч. 1 или ч. 2 этой статьи. Отсутствие в постановлении возраста пяти потерпевших не свидетельствует об ошибочности квалификации, но требует проверки, поскольку без установления возраста этих лиц невозможно сделать окончательный вывод о наличии состава преступления в соответствующей части.
  • Процессуальные отношения по ознакомлению с материалами уголовного дела (ст. 215–217 УПК РФ). Полное ознакомление со всеми материалами дела производится по окончании предварительного расследования. До этого момента защитник вправе знакомиться с документами, которые предъявлялись или должны были предъявляться обвиняемому, включая постановление о привлечении в качестве обвиняемого, и использовать их для формирования позиции и заявления ходатайств.

Юридически значимые обстоятельства

  1. Момент вступления адвоката в дело и объём его полномочий. Защитник допущен к участию в деле, копия постановления о привлечении в качестве обвиняемого ему вручена. С этого момента он вправе и обязан: заявлять ходатайства, в том числе о проверке возраста потерпевших и истребовании документов; собирать доказательства путём опроса лиц, получения справок и характеристик (ч. 3 ст. 86 УПК РФ, п. 3 ст. 6 Федерального закона № 63-ФЗ); разъяснять подзащитному правовую позицию по квалификации. Отсутствие полного ознакомления с делом не является законным основанием для бездействия.
  2. Возраст потерпевших, указанный в постановлении. Двое потерпевших на момент общения достигли 14 и 15 лет, что соответствует признакам потерпевших по ч. 1 ст. 135 УК РФ (лица, не достигшие 16 лет). Это не исключает квалификацию по ч. 3 ст. 135 УК РФ, поскольку для её вменения достаточно установления факта развратных действий в отношении двух или более лиц, подпадающих под признаки ч. 1 или ч. 2 ст. 135 УК РФ.
  3. Неустановленный возраст пяти потерпевших. Отсутствие в постановлении данных о возрасте пяти лиц означает, что на момент предъявления обвинения этот юридически значимый признак состава преступления не конкретизирован. Данное обстоятельство требует немедленного реагирования защитника: заявления ходатайства об уточнении возраста этих лиц, поскольку от этого зависит наличие либо отсутствие состава преступления в части каждого эпизода и, как следствие, обоснованность квалификации по ч. 3 ст. 135 УК РФ в целом.
  4. Обязанность адвоката действовать добросовестно. Пассивное поведение защитника, выражающееся в отсутствии разъяснения позиции по квалификации и непринятии мер по проверке возраста потерпевших, противоречит п. 1 ч. 1 ст. 7 Федерального закона № 63-ФЗ, предписывающему адвокату честно, разумно и добросовестно отстаивать права доверителя всеми законными средствами. Такое бездействие является основанием для постановки вопроса о замене защитника либо подачи жалобы в адвокатскую палату.

Каковы полномочия и обязанности адвоката после заключения соглашения, и что он вправе делать без ознакомления с делом

Полномочия защитника в уголовном деле закреплены в ст. 53 УПК РФ. Они возникают с момента вступления в дело (ст. 49 УПК РФ), то есть независимо от того, ознакомился ли адвокат с материалами уголовного дела.

  1. С момента вступления в уголовное дело защитник вправе: (В редакции Федерального закона от 17.04.2017 № 73-ФЗ) 1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания в соответствии с пунктом 3 части четвертой статьи 46 и пунктом 9 части четвертой статьи 47 настоящего Кодекса; 2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в порядке, установленном частью третьей статьи 86 настоящего Кодекса; 3) привлекать специалиста в соответствии со статьей 58 настоящего Кодекса; 4) присутствовать при предъявлении обвинения; 5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника в порядке, установленном настоящим Кодексом; 6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому; 7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств; 8) заявлять ходатайства и отводы; 9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора; (В редакции Федерального закона от 29.12.2010 № 433-ФЗ) 10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом; (В редакции Федерального закона от 30.12.2015 № 440-ФЗ) 11) использовать иные не запрещенные настоящим Кодексом средства и способы защиты.
    — ч. 1 ст. 53 УПК РФ

Это означает, что адвокату мужа уже сейчас, с момента вступления в дело (с момента предъявления обвинения либо ранее), доступен полный набор инструментов защиты: беспрепятственные свидания с подзащитным наедине без ограничения их числа, право заявлять ходатайства, приносить жалобы и использовать иные средства защиты. Отсутствие ознакомления со всем делом защитника не лишает его этих прав.

Ключевое для вашего вопроса: адвокат вправе вести собственную работу, не дожидаясь конца следствия. Право собирать доказательства (по сути «параллельное расследование») закреплено одновременно в УПК РФ и в отраслевом законе об адвокатуре:

  1. Защитник вправе собирать доказательства путем: 1) получения предметов, документов и иных сведений; 2) опроса лиц с их согласия; 3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.
    — ч. 3 ст. 86 УПК РФ
  1. Адвокат вправе: 1) собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и иных организаций в порядке, предусмотренном статьей 6 1 настоящего Федерального закона. Указанные органы и организации в установленном порядке обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их копии; (В редакции Федерального закона от 02.06.2016 № 160-ФЗ) 2) опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь; 3) собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации; 4) привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи; 5) беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;
    — п. 3 ст. 6 ФЗ № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»

Из этих норм следует, что адвокат уже сейчас, исходя только из того, что ему рассказал муж, и из текста постановления, вправе: запрашивать документы (в том числе справки о возрасте потерпевших и годы рождения), истребовать характеристики, опрашивать лиц с их согласия, собирать и представлять предметы и документы (включая переписку с датами, которая доказывает возраст участников на момент общения). Для этого ему не требуется ждать, пока его «ознакомят с делом». Такой сбор доказательств прямо предписан ему как обязанность защищать доверителя всеми законными средствами:

  1. Адвокат обязан: 1) честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами; 2) исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника или представителя
    — п. 1, 2 ч. 1 ст. 7 ФЗ № 63-ФЗ

Значит, если адвокат мужа говорит, что «пока он не прочитает дело, делать нечего» — это не соответствует закону. Он обязан добросовестно действовать уже сейчас: изучить постановление (его копия ему вручена при предъявлении обвинения), проверить возраст потерпевших, заявить ходатайства, подготовить позицию по квалификации.

  1. Следователь, удостоверившись в личности обвиняемого, объявляет ему и его защитнику, если он участвует в уголовном деле, постановление о привлечении данного лица в качестве обвиняемого. При этом следователь разъясняет обвиняемому существо предъявленного обвинения, а также его права, предусмотренные статьей 47 настоящего Кодекса, что удостоверяется подписями обвиняемого, его защитника и следователя на постановлении с указанием даты и времени предъявления обвинения. 6. В случае неявки обвиняемого или его защитника в назначенный следователем срок, а также в случае, когда место нахождения обвиняемого не установлено, обвинение предъявляется в день фактической явки обвиняемого или в день его привода при условии обеспечения следователем участия защитника. 7. В случае отказа обвиняемого подписать постановление следователь делает в нем соответствующую запись. 8. Следователь вручает обвиняемому и его защитнику копию постановления о привлечении данного лица в качестве обвиняемого.
    — ч. 5, 8 ст. 172 УПК РФ

По ст. 172 УПК РФ ему вручена копия постановления о привлечении мужа в качестве обвиняемого — а значит, он уже знает фабулу, перечень потерпевших и предъявленную квалификацию, и этого достаточно, чтобы начать активную работу по проверке возраста потерпевших и правильности квалификации. Что именно он обязан делать при оказании помощи — честно и добросовестно отстаивать интересы доверителя (что включает разъяснение перспектив дела и выявление ошибок в обвинении — например, неверной квалификации):

Вывод: Адвокат вправе и обязан действовать с момента вступления в дело независимо от стадии ознакомления с материалами: собирать доказательства (ст. 86 УПК РФ, ст. 6 ФЗ № 63-ФЗ), беспрепятственно встречаться с подзащитным, заявлять ходатайства и разъяснять ему позицию по квалификации (ст. 53 УПК РФ, ст. 7 ФЗ № 63-ФЗ). Его бездействие до «ознакомления с делом» законом не обосновано.

Когда и в каком объёме адвоката обязаны ознакомить с материалами уголовного дела

Здесь есть две разные стадии, которые важно не смешивать.

До окончания следствия. В ходе расследования защитнику доступны только те процессуальные документы и протоколы, которые предъявлялись либо должны были предъявляться обвиняемому, — то есть постановление о привлечении в качестве обвиняемого, протоколы следственных действий с его участием, постановление о мере пресечения:

  1. знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;
    — п. 6 ч. 1 ст. 53 УПК РФ

Полного доступа ко всему делу на этой стадии защитник не имеет — это нормальное ограничение закона до завершения расследования.

По окончании предварительного расследования. Именно тогда наступает полное ознакомление со всеми материалами уголовного дела, без ограничения во времени:

  1. знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;
    — п. 7 ч. 1 ст. 53 УПК РФ
  1. Обвиняемый и его защитник не могут ограничиваться во времени, необходимом им для ознакомления с материалами уголовного дела. Если обвиняемый и его защитник, приступившие к ознакомлению с материалами уголовного дела, явно затягивают время ознакомления с указанными материалами, то на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 125 настоящего Кодекса, устанавливается определенный срок для ознакомления с материалами уголовного дела. В случае, если обвиняемый и его защитник без уважительных причин не ознакомились с материалами уголовного дела в установленный судом срок, следователь вправе принять решение об окончании производства данного процессуального действия, о чем выносит соответствующее постановление и делает отметку в протоколе ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела. (В редакции федеральных законов от 04.07.2003 № 92-ФЗ; от 28.04.2009 № 65-ФЗ) 4. По окончании ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела следователь выясняет, какие у них имеются ходатайства или иные заявления. При этом у обвиняемого и его защитника выясняется, какие свидетели, эксперты, специалисты подлежат вызову в судебное заседание для допроса и подтверждения позиции стороны защиты. 5. Следователь разъясняет обвиняемому его право ходатайствовать: 1) о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей - в случаях, предусмотренных пунктами 2 и 2 1 части второй статьи 30 настоящего Кодекса.
    — ч. 3 ст. 217 УПК РФ

Порядок такой: когда следователь признаёт следственные действия оконченными, он уведомляет об этом обвиняемого и его защитника и разъясняет право на ознакомление со всеми материалами (ст. 215 УПК РФ). С этого момента обвиняемый и защитник знакомятся с подшитым и пронумерованным делом, выписывают любые сведения, снимают копии, и не могут быть ограничены во времени — ограничение времени возможно лишь судом и только при явном затягивании ознакомления (ч. 3 ст. 217 УПК РФ).

Итог для вашей ситуации:

  • Полное ознакомление с делом происходит по окончании предварительного расследования (ст. 215, 217 УПК РФ).
  • Всё, что касается постановления о привлечении в качестве обвиняемого, защитник обязан получить уже сейчас (ч. 8 ст. 172 УПК РФ — копия вручается ему лично).
  • До окончания следствия защитник вправе знакомиться с документами, которые предъявлялись обвиняемому (п. 6 ч. 1 ст. 53 УПК РФ).

Вывод: Полное ознакомление с делом — по окончании предварительного расследования (ст. 215, 217 УПК РФ), без ограничения во времени. Но копию постановления о предъявлении обвинения и связанные с ним документы адвокат должен был получить сразу (ст. 172 УПК РФ) — и этого ему достаточно, чтобы начать активную защиту и проверить квалификацию уже на текущей стадии.

Верна ли квалификация по ч. 3 ст. 135 УК РФ: что означает «двух или более лиц» и почему возраст здесь не «младше 14»

Ваше предположение, что ч. 3 ст. 135 УК РФ касается только потерпевших младше 14 лет, ошибочно. Разберём по частям статьи.

  1. Совершение развратных действий без применения насилия лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении лица, не достигшего шестнадцатилетнего возраста, - (В редакции федеральных законов от 29.02.2012 № 14-ФЗ; от 28.12.2013 № 380-ФЗ) наказывается обязательными работами на срок до четырехсот сорока часов, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо лишением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до десяти лет или без такового. (В редакции Федерального закона от 29.02.2012 № 14-ФЗ) 2. То же деяние, совершенное в отношении лица, достигшего двенадцатилетнего возраста, но не достигшего четырнадцатилетнего возраста, - (В редакции Федерального закона от 29.02.2012 № 14-ФЗ) наказывается лишением свободы на срок от трех до восьми лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пятнадцати лет или без такового и с ограничением свободы на срок до двух лет либо без такового. (В редакции федеральных законов от 27.12.2009 № 377-ФЗ; от 29.02.2012 № 14-ФЗ) 3.
    — ч. 1 ст. 135 УК РФ

Часть 1 ст. 135 УК РФ (которую охватывает ч. 3) устанавливает ответственность за развратные действия в отношении лица, не достигшего 16-летнего возраста. Часть 2 — за то же в отношении лица от 12 до 14 лет:

  1. То же деяние, совершенное в отношении лица, достигшего двенадцатилетнего возраста, но не достигшего четырнадцатилетнего возраста, - (В редакции Федерального закона от 29.02.2012 № 14-ФЗ) наказывается лишением свободы на срок от трех до восьми лет
    — ч. 2 ст. 135 УК РФ

То есть возрастной порог ст. 135 — 16 лет (ч. 1 — до 16 лет, ч. 2 — от 12 до 14 лет). Признак, который «включает» ч. 3, — не возраст младше 14, а совершение развратных действий в отношении двух или более лиц:

  1. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные в отношении двух или более лиц, - наказываются лишением свободы на срок от пяти до двенадцати лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до двадцати лет либо без такового.
    — ч. 3 ст. 135 УК РФ

Соответственно, предъявление ч. 3 ст. 135 УК РФ не свидетельствует само по себе об ошибке, если развратные действия совершены в отношении двух и более потерпевших, не достигших 16 лет, независимо от того, было им 14, 15 или младше. Это подтверждает Пленум Верховного Суда:

  1. Половое сношение, мужеложство, лесбиянство или развратные действия, совершенные без применения насилия или угрозы его применения и без использования беспомощного состояния потерпевшего лица одновременно или в разное время в отношении двух или более лиц, не достигших шестнадцатилетнего возраста, в соответствии с положениями части 1 статьи 17 УК РФ не образуют совокупности преступлений и подлежат квалификации по части 4 статьи 134 или части 3 статьи 135 УК РФ при условии, что ни за одно из этих деяний виновный ранее не был осужден.
    — п. 19 Постановления Пленума ВС РФ № 16 от 04.12.2014

В пункте 19 Пленум ссылается также на ч. 4 ст. 134 УК РФ — аналог ч. 3 ст. 135 УК РФ, где квалифицирующим признаком выступает совершение полового сношения (а не развратных действий) в отношении двух или более лиц. Возрастной порог обеих статей одинаков — не достигшие 16 лет:

  1. Половое сношение с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста, совершенное лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, - (В редакции Федерального закона от 28.12.2013 № 380-ФЗ) наказывается обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо ограничением свободы на срок до четырех лет, либо принудительными работами на срок до четырех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо лишением свободы на срок до четырех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до десяти лет или без такового. 2. Мужеложство или лесбиянство с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста, совершенные лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, - (В редакции Федерального закона от 28.12.2013 № 380-ФЗ) наказываются принудительными работами на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового либо лишением свободы на срок до шести лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до десяти лет или без такового. 3.
    — ч. 1 ст. 134 УК РФ

Здесь важный для вашего дела момент: квалификация по ч. 3 ст. 135 требует установления, что двух или более потерпевших было менее 16 лет на момент совершения действий. Возраст каждого потерпевшего входит в предмет доказывания:

  1. При производстве по уголовному делу подлежат доказыванию: 1) событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления); 2) виновность лица в совершении преступления, форма его вины и мотивы; 3) обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого; 4) характер и размер вреда, причиненного преступлением; 5) обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость деяния; 6) обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание; 7) обстоятельства, которые могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания; 8) обстоятельства, подтверждающие, что имущество, подлежащее конфискации в соответствии со статьей 104 1 Уголовного кодекса Российской Федерации
    — ч. 1 ст. 73 УПК РФ

Если потерпевшим на момент общения было 14 и 15 лет — они подпадают под ст. 135 УК РФ (до 16 лет), и при наличии второго такого лица ч. 3 применима. Но если фактические потерпевшие (в том числе пятеро, у которых возраст в постановлении не указан) были на момент общения 16 лет и старше — они вообще не образуют состава ст. 135 УК РФ, и тогда количество «лиц до 16 лет» может оказаться меньше двух, что делает вменение ч. 3 необоснованным (возможна лишь квалификация по ч. 1, если лицо до 16 лет всё-таки было). Установление точного возраста каждого потерпевшего на дату общения — решающее обстоятельство, которое защитник обязан проверить и при необходимости заявить ходатайство о запросе документов (свидетельства о рождении) или о допросе.

Вывод: ч. 3 ст. 135 УК РФ вменяется за развратные действия в отношении двух или более лиц, не достигших 16 лет (ч. 1, 2 + признак множественности), а не за возраст «младше 14». Поэтому сама по себе квалификация «не та статья» только на основании того, что потерпевшим было 14–15, — неверна. Однако решающее значение имеет возраст каждого из семи потерпевших на момент общения (ст. 73 УПК РФ): если потерпевшие 16+ — они вне состава ст. 135, и это может поставить под сомнение признак «двух или более лиц» по ч. 3. Именно это адвокат обязан проверить, ходатайствовать о запросе документов о возрасте и строить на этом защиту.

Что делать, если адвокат фактически бездействует: замена защитника, расторжение соглашения, дисциплинарная жалоба

Обязанность адвоката отстаивать интересы доверителя добросовестно закреплена в законе:

  1. Адвокат обязан: 1) честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами; 2) исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника или представителя
    — п. 1, 2 ч. 1 ст. 7 ФЗ № 63-ФЗ

За неисполнение или ненадлежащее исполнение этих обязанностей предусмотрена ответственность:

  1. За неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность, предусмотренную настоящим Федеральным законом.
    — ч. 2 ст. 7 ФЗ № 63-ФЗ

Практические шаги, если адвокат бездействует:

1. Замена защитника. Обвиняемый вправе пригласить другого защитника в любой момент производства по делу; смена защитника сама по себе не требует согласия следователя, а следствие обязано обеспечить допуск нового адвоката. Помните: адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты (ч. 7 ст. 49 УПК РФ), но доверитель вправе расторгнуть с ним соглашение.

2. Расторжение соглашения об оказании юридической помощи регулируется Гражданским кодексом РФ:

Соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу. Абзац. (Утратил силу - Федеральный закон от 20.12.2004 № 163-ФЗ) Абзац. (Утратил силу - Федеральный закон от 20.12.2004 № 163-ФЗ) Вопросы расторжения соглашения об оказании юридической помощи регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации с изъятиями, предусмотренными настоящим Федеральным законом.
— ст. 25 ФЗ № 63-ФЗ (ч. 2)

То есть соглашение с адвокатом — это гражданско-правовой договор возмездного оказания услуг, который доверитель вправе расторгнуть (в том числе в одностороннем порядке с оплатой фактически оказанных услуг и возмещением фактически понесённых расходов — по правилам гл. 39 ГК РФ). При явном бездействии адвоката, не выполнившего поручение, у вас есть основания и для взыскания неотработанной части гонорара.

3. Дисциплинарная жалоба в адвокатскую палату. За неисполнение / ненадлежащее исполнение профессиональных обязанностей (включая неразъяснение доверителю правовых последствий и нерассмотрение позиции по квалификации) доверитель вправе подать жалобу в адвокатскую палату субъекта РФ, которая может привлечь адвоката к дисциплинарной ответственности вплоть до прекращения статуса адвоката. Такая жалоба уместна и если адвокат игнорирует требования о возврате гонорара либо отказывается объяснить позицию.

4. Если затягивается доступ к делу со стороны следователя — жалобы на бездействие следователя рассматриваются районным судом в порядке ст. 125 УПК РФ (в том числе на отказ знакомить с документами, которые предъявлялись обвиняемому):

Постановления органа дознания, дознавателя, следователя, руководителя следственного органа об отказе в возбуждении уголовного дела, о прекращении уголовного дела, а равно иные действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, руководителя следственного органа и прокурора, которые способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо затруднить доступ граждан к правосудию, могут быть обжалованы в районный суд по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления. Если место производства предварительного расследования определено в соответствии с частями второй - шестой статьи 152 настоящего Кодекса, жалобы на действия
— ч. 1 ст. 125 УПК РФ

Вывод: При фактическом бездействии адвоката вы вправе: (1) заменить его на другого защитника, (2) расторгнуть с ним соглашение как гражданско-правовой договор (ст. 25 ФЗ № 63-ФЗ, гл. 39 ГК РФ) и взыскать неотработанную часть гонорара, (3) подать дисциплинарную жалобу в адвокатскую палату за неисполнение обязанностей (ч. 2 ст. 7 ФЗ № 63-ФЗ), (4) обжаловать бездействие следователя в районный суд по ст. 125 УПК РФ, если он препятствует доступу к процессуальным документам. Первоочередное: потребовать от действующего адвоката письменного объяснения его позиции по квалификации ч. 3 ст. 135 УК РФ и перечня уже совершённых им действий по сбору доказательств о возрасте потерпевших — и при отсутствии внятной реакции сменить защитника.

Прямой ответ: Адвокат обязан активно защищать вашего мужа с момента вступления в дело, не дожидаясь окончания следствия, а предъявленная квалификация по ч. 3 ст. 135 УК РФ при наличии двух и более потерпевших, не достигших 16 лет, сама по себе не является ошибкой, даже если кому-то из них было 14 или 15 лет.

Разъяснение по квалификации (ч. 3 ст. 135 УК РФ)

Ваше предположение, что ч. 3 ст. 135 УК РФ применяется только к потерпевшим младше 14 лет, ошибочно. Ответственность по ч. 1 ст. 135 УК РФ наступает за развратные действия в отношении лица, не достигшего 16 лет. Часть 2 устанавливает повышенную ответственность за то же деяние в отношении лица от 12 до 14 лет. Часть 3 применяется, когда деяния, предусмотренные частями первой или второй, совершены в отношении двух или более лиц (п. 19 Постановления Пленума ВС РФ № 16 от 04.12.2014). Таким образом, если следствие установит, что развратные действия совершались в отношении двух и более потерпевших, не достигших 16 лет, квалификация по ч. 3 ст. 135 УК РФ формально верна, даже если на момент общения им было 14 или 15 лет. Наказание по этой части составляет лишение свободы на срок от 5 до 12 лет с лишением права занимать определенные должности на срок до 20 лет.

Однако это не снимает с адвоката обязанности проверить возраст каждого потерпевшего. Если в постановлении возраст пяти лиц не указан, а двое на момент общения уже достигли 16 лет (вы пишете о 14 и 15 годах, что входит в возрастной порог ч. 1 ст. 135 УК РФ), защитник обязан заявить ходатайство об истребовании документов, подтверждающих возраст всех потерпевших, поскольку это обстоятельство входит в предмет доказывания (ч. 1 ст. 73 УПК РФ). Если окажется, что часть потерпевших достигла 16 лет, это может повлиять на квалификацию и объем обвинения.

Полномочия и обязанности адвоката после заключения соглашения

С момента вступления в дело (с момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого — ч. 3 ст. 49 УПК РФ) адвокат обладает полным набором прав, предусмотренных ч. 1 ст. 53 УПК РФ. Он не должен ждать окончания следствия, чтобы начать защиту.

Адвокат уже сейчас вправе и обязан:

  • Собирать доказательства (ч. 3 ст. 86 УПК РФ, п. 3 ст. 6 ФЗ № 63-ФЗ): запрашивать справки, характеристики, документы о возрасте потерпевших из государственных органов и организаций, опрашивать лиц с их согласия, собирать и представлять следователю предметы и документы.
  • Знакомиться с ключевыми документами (п. 6 ч. 1 ст. 53 УПК РФ): копия постановления о привлечении в качестве обвиняемого вручается адвокату сразу при предъявлении обвинения (ч. 5, 8 ст. 172 УПК РФ). Этого документа достаточно, чтобы проанализировать фабулу обвинения, перечень потерпевших и заявить мотивированные ходатайства.
  • Заявлять ходатайства и жалобы (п. 8, 10 ч. 1 ст. 53 УПК РФ): например, о проверке возраста потерпевших, о допросе свидетелей, об исключении доказательств.
  • Разъяснять подзащитному позицию по делу: это прямо вытекает из обязанности адвоката честно, разумно и добросовестно отстаивать интересы доверителя (п. 1, 2 ч. 1 ст. 7 ФЗ № 63-ФЗ). Молчание адвоката и отказ обсуждать квалификацию являются нарушением этой обязанности.

Если адвокат бездействует, ссылаясь на то, что «еще не читал дело», это не основано на законе и может расцениваться как ненадлежащее исполнение профессиональных обязанностей (ч. 2 ст. 7 ФЗ № 63-ФЗ).

Когда адвоката должны ознакомить с делом

Закон разграничивает два этапа ознакомления:

  1. В ходе следствия адвокат вправе знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с участием его подзащитного, и иными документами, которые предъявлялись обвиняемому (п. 6 ч. 1 ст. 53 УПК РФ). Полного доступа ко всем материалам дела на этой стадии нет.
  2. По окончании предварительного расследования следователь уведомляет обвиняемого и защитника об окончании следственных действий и предоставляет им для ознакомления все материалы уголовного дела в подшитом и пронумерованном виде (ст. 215, 217 УПК РФ). На этом этапе адвокат и обвиняемый не могут ограничиваться во времени (ч. 3 ст. 217 УПК РФ), за исключением случаев явного затягивания, которое устанавливается только судом.

Таким образом, полное ознакомление с делом произойдет позже, но это не оправдывает бездействие адвоката сейчас.

Пошаговые действия

  1. Проведите беседу с адвокатом. Потребуйте от него письменного разъяснения: почему он считает квалификацию верной, какие действия он уже предпринял и планирует предпринять для проверки возраста потерпевших. Ссылайтесь на его обязанность действовать добросовестно (ст. 7 ФЗ № 63-ФЗ) и на право собирать доказательства (ст. 86 УПК РФ). Соглашение с адвокатом — это гражданско-правовой договор (ст. 25 ФЗ № 63-ФЗ), и вы вправе требовать его исполнения.
  2. Если адвокат не меняет позицию — замените его. Ваш муж вправе в любой момент отказаться от помощи этого защитника и заключить соглашение с другим адвокатом либо ходатайствовать перед следователем о назначении защитника, если нет средств на нового (ст. 52 УПК РФ). Новый адвокат вступит в дело незамедлительно.
  3. Подайте жалобу на бездействие адвоката. Если вы считаете, что адвокат грубо нарушает свои обязанности, вы вправе обратиться с жалобой в Адвокатскую палату вашего субъекта РФ. К жалобе приложите копию соглашения и опишите, в чем именно выразилось бездействие (отказ обсуждать квалификацию, непринятие мер по проверке возраста потерпевших). Адвокатская палата вправе привлечь его к дисциплинарной ответственности (ч. 2 ст. 7 ФЗ № 63-ФЗ).
  4. Действуйте через нового защитника. Новый адвокат должен немедленно:
    • Заявить следователю ходатайство об истребовании документов, подтверждающих возраст всех семи потерпевших на момент общения (ч. 1 ст. 73, ст. 86 УПК РФ).
    • Приобщить к делу любые имеющиеся у вас доказательства (переписку, скриншоты с датами), которые могут подтвердить возраст участников общения.
    • В случае отказа следователя в удовлетворении ходатайств — обжаловать это бездействие или отказ в суд в порядке ст. 125 УПК РФ по месту производства предварительного расследования.