Какая доля срока требуется для УДО, если преступление совершено в 2010 году, а приговор вынесен в 2015 году по ч.2 ст.210 и ч.3 ст.228.1 УК РФ?

Какая редакция ст. 79 УК РФ применяется к деяниям 2010 года

Исходная точка — правило действия уголовного закона во времени. Хотя приговор постановлен в 2015 году, условия УДО определяются не датой приговора, а законом, действовавшим на момент совершения деяния (2010 год).

Преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния. 2. Временем совершения преступления признается время совершения общественно опасного действия (бездействия) независимо от времени наступления последствий.
— ст. 9 УК РФ, п. 1

Для условий УДО это означает: к вам должен применяться не тот закон, что действует сейчас, а ст. 79 УК РФ в редакции, действовавшей на 2010 год. Причём если законодатель после 2010 года вводил более длительный срок отбытия (например, заменил 2/3 на 3/4 для вашей категории), новый закон к вам не применяется — он ухудшает положение.

Уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.
— ч. 1 ст. 10 УК РФ

Обратная сила уголовного закона касается не только наказания, но и «иных уголовно-правовых последствий» — к ним относится и часть срока, требуемая для УДО. Закон, увеличивающий эту часть, обратной силы не имеет; закон, её уменьшающий, — имеет. Именно этот механизм разъяснил Пленум ВС РФ.

Обратить внимание судов на то, что новый уголовный закон, предусматривающий увеличение той части срока наказания, фактическое 2 отбытие которой является условием для рассмотрения вопроса об условно- досрочном освобождении или о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания, подлежит применению только в отношении лица, осужденного за преступление, совершенное после вступления в силу нового уголовного закона.
— п. 1 Постановления Пленума ВС РФ от 21.04.2009 № 8

Пленум ВС РФ прямо сформулировал: увеличенная «пороговая» доля применяется только к лицам, совершившим преступление ПОСЛЕ вступления нового закона в силу. Это ключ ко всему вашему делу: решающим является 2010 год, а не 2015 год.

Вывод: применительно к условиям УДО к вам подлежит применению ст. 79 УК РФ в редакции, действовавшей на момент совершения преступлений, то есть на 2010 год. Дата постановления и вступления приговора в силу (2015) сама по себе часть срока для УДО не определяет: закон, увеличивший эту часть и принятый после января 2010 года (ФЗ от 09.12.2010 № 352-ФЗ, дополнивший п. «г» ч. 3 ст. 79 УК РФ), к вам не применяется как ухудшающий положение; напротив, если бы редакция 2010 года требовала меньшую долю, применению подлежит именно она.

Общее правило: 2/3 какого преступления применяются, и откуда может «взяться» 3/4

Общая «лестница» долей установлена ч. 3 ст. 79 УК РФ. За особо тяжкое преступление — 2/3, за тяжкое — половина, за преступление небольшой/средней тяжести — 1/3.

Условно-досрочное освобождение может быть применено только после фактического отбытия осужденным: а) не менее одной трети срока наказания, назначенного за преступление небольшой или средней тяжести; (В редакции Федерального закона от 09.03.2001 № 25-ФЗ ) б) не менее половины срока наказания, назначенного за тяжкое преступление; (В редакции Федерального закона от 09.03.2001 № 25-ФЗ ) в) не менее двух третей срока наказания, назначенного за особо тяжкое преступление, а также двух третей срока наказания, назначенного лицу, ранее условно-досрочно освобождавшемуся, если условно-досрочное освобождение было отменено по основаниям, предусмотренным частью седьмой настоящей статьи; (В редакции Федерального закона от 09.03.2001 № 25-ФЗ ) г) не менее трех четвертей срока наказания, назначенного за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, а равно за тяжкие и особо тяжкие преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, а также за преступления, предусмотренные статьями 205, 205 1 , 205 2 , 205 3 , 205 4 , 205 5 , 210 , 281 - 281 3 и 361 настоящего Кодекса;
— ч. 3 ст. 79 УК РФ

Отдельный подпункт «г» предусматривает повышенную долю — 3/4 — и он перечисляет ваши составы: «преступления, предусмотренные статьями … 210 …» и «тяжкие и особо тяжкие преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств». Однако этот подпункт введён Федеральным законом от 27.07.2009 № 215-ФЗ и изменялся ФЗ от 03.11.2009 № 245-ФЗ и ФЗ от 09.12.2010 № 352-ФЗ. То есть для деяний, совершённых в 2010 году, нужно точно понимать, какая редакция п. «г» действовала на дату деяния: если редакция, действовавшая в 2010 году, уже содержала и ст. 210, и наркосоставы, — применяется 3/4; если соответствующее указание появилось позже даты ваших деяний, оно к вам не применяется, и по общему правилу за особо тяжкое преступление остаётся 2/3.

Здесь и кроется Ваша «вилка». За ч. 2 ст. 210 и ч. 3 ст. 228.1 вменённые Вам составы относятся к особо тяжким по размеру наказания. Проверяем: санкция ч. 1 ст. 210 (создание/руководство сообществом) — от 12 до 20 лет, санкция ч. 2 ст. 210 (участие) — от 5 до 10 лет, ч. 3 ст. 228.1 — от 8 до 15 лет.

Создание преступного сообщества (преступной организации) в целях совместного совершения одного или нескольких тяжких или особо тяжких преступлений либо руководство таким сообществом (организацией) или входящими в него (нее) структурными подразделениями, а также координация преступных действий, создание устойчивых связей между различными самостоятельно действующими организованными группами, разработка планов и создание условий для совершения преступлений такими группами или раздел сфер преступного влияния и преступных доходов между ними, совершенные лицом с использованием своего влияния на участников организованных групп, а равно участие в собрании организаторов, руководителей (лидеров) или иных представителей организованных групп в целях совершения хотя бы одного из указанных преступлений - наказываются лишением свободы на срок от двенадцати до двадцати лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового.
— ч. 1 ст. 210 УК РФ (в редакции ФЗ от 03.11.2009 № 245-ФЗ)

Участие в преступном сообществе (преступной организации) - наказывается лишением свободы на срок от пяти до десяти лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового.
— ч. 2 ст. 210 УК РФ (в редакции ФЗ от 03.11.2009 № 245-ФЗ)

Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные: а) группой лиц по предварительному сговору; б) в значительном размере, - наказываются лишением свободы на срок от восьми до пятнадцати лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей
— ч. 3 ст. 228.1 УК РФ

Тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает десяти лет лишения свободы , и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает пятнадцати лет лишения свободы .
— ч. 4 ст. 15 УК РФ

Особо тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых настоящим Кодексом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше десяти лет или более строгое наказание. 6. С учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности суд вправе при наличии смягчающих наказание обстоятельств и при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств изменить категорию преступления на менее тяжкую, но не более чем на одну категорию преступления при условии, что за совершение преступления, указанного в части третьей настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее трех лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в части четвертой настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее пяти лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в части пятой настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее семи лет лишения свободы. (Дополнение частью - Федеральный закон от 07.12.2011 № 420-ФЗ ) Статья 16. (Статья утратила силу - Федеральный закон от 08.12.2003 № 162-ФЗ ) Статья 17. Совокупность преступлений 1.
— ч. 5 ст. 15 УК РФ

Отсюда категоризация: ч. 1 ст. 210 (до 20 лет) и ч. 3 ст. 228.1 (до 15 лет) — ОСОБО ТЯЖКИЕ (наказание свыше 10 лет). А ч. 2 ст. 210, если Вы осуждены именно за участие в сообществе (5–10 лет), формально подпадает под ТЯЖКОЕ преступление (не превышает 10 лет). Это принципиально: если бы единственным составом было участие в сообществе (ч. 2 ст. 210), базовая доля была бы половина срока (п. «б» ч. 3 ст. 79), а не 2/3. Но поскольку в деле есть еще и особо тяжкий состав (ч. 3 ст. 228.1), порог считается по наиболее тяжкому из совокупности.

{14}

Пленум ВС РФ здесь прямо ориентирует: по совокупности берётся доля для НАИБОЛЕЕ тяжкого преступления, а если хоть одно из преступлений указано в п. «г» ч. 3 ст. 79 УК РФ — применяются правила именно этого подпункта, поскольку он даёт наиболее длительный срок. Значит, ч. 3 ст. 228.1 (а равно ст. 210, если на 2010 год она уже была в перечне) тянет ваш общий порог вверх — до 2/3 либо до 3/4 в зависимости от редакции.

Вывод: ориентир — доля срока для НАИБОЛЕЕ тяжкого преступления в совокупности. Ч. 1 ст. 210 и ч. 3 ст. 228.1 — особо тяжкие (общая доля 2/3). Если на 2010 год Ваши составы уже были включены в специальный перечень п. «г» ч. 3 ст. 79 УК РФ, доля — 3/4; если в редакции 2010 года Ваши составы туда ещё не входили, к Вам применяется общее правило 2/3 (за особо тяжкое преступление). Наличие в деле только состава ч. 2 ст. 210 (участие) — тяжкое преступление, для него базовая доля 1/2, но она поглощается наиболее тяжким составом совокупности.

Процедура: как подать ходатайство и что требуется от администрации

Порядок обращения с ходатайством об УДО установлен ст. 175 УИК РФ. Осуждённый (либо его адвокат/законный представитель) вправе обратиться в суд, но ходатайство подаётся ЧЕРЕЗ администрацию учреждения, исполняющего наказание.

Осужденный, к которому может быть применено условно-досрочное освобождение, а также его адвокат (законный представитель) вправе обратиться в суд с ходатайством об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания. В ходатайстве должны содержаться сведения, свидетельствующие о том, что для дальнейшего исправления осужденный не нуждается в полном отбывании назначенного судом наказания, поскольку в период отбывания наказания он возместил вред (полностью или частично), причиненный преступлением, раскаялся в совершенном деянии, а также могут содержаться иные сведения, свидетельствующие об исправлении осужденного. Ходатайство об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания осужденный подает через администрацию учреждения или органа, исполняющего наказание, в котором осужденный отбывает наказание в соответствии со статьями 60 1 и 81 настоящего Кодекса.
— п. 1 ст. 175 УИК РФ

Дальше администрация обязана в срок не позднее 15 дней направить ходатайство в суд вместе с характеристикой и заключением о целесообразности УДО.

Администрация учреждения, исполняющего наказание, в котором осужденный отбывает наказание в соответствии со статьями 60 1 и 81 настоящего Кодекса, не позднее чем через 15 дней после подачи ходатайства осужденного об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания направляет в суд указанное ходатайство вместе с характеристикой на осужденного. В характеристике должны содержаться данные о поведении осужденного, его отношении к учебе и труду в течение всего периода отбывания наказания, об отношении осужденного к совершенному деянию, о возмещении причиненного преступлением вреда, а также заключение администрации о целесообразности условно-досрочного освобождения.
— ч. 2 ст. 175 УИК РФ

Что оценивает суд по существу — перечислено в ч. 4.1 ст. 79 УК РФ: поведение за весь период, поощрения и взыскания, отношение к учёбе и труду, возмещение вреда, заключение администрации.

При рассмотрении ходатайства осужденного об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания суд учитывает поведение осужденного, его отношение к учебе и труду в течение всего периода отбывания наказания, в том числе имеющиеся поощрения и взыскания, отношение осужденного к совершенному деянию и то, что осужденный частично или полностью возместил причиненный ущерб или иным образом загладил вред, причиненный в результате преступления, а также заключение администрации исправительного учреждения о целесообразности его условно-досрочного освобождения.
— ч. 4.1 ст. 79 УК РФ

Лицо, отбывающее содержание в дисциплинарной воинской части, принудительные работы или лишение свободы, подлежит условно-досрочному освобождению, если судом будет признано, что для своего исправления оно не нуждается в полном отбывании назначенного судом наказания, а также возместило вред (полностью или частично), причиненный преступлением, в размере, определенном решением суда.
— ч. 1 ст. 79 УК РФ (условие о возмещении вреда)

Важный «предохранитель» — суд не вправе отказать по основаниям, не указанным в законе (наличие прежней судимости, тяжесть преступления и т.п.).

Суды не вправе отказать в условно-досрочном освобождении от отбывания наказания или замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания по основаниям, не указанным в законе, таким, как наличие прежней судимости, мягкость назначенного наказания, непризнание осужденным вины, кратковременность его пребывания в одном из исправительных учреждений и т.д.
— п. 6 Постановления Пленума ВС РФ от 21.04.2009 № 8

Вывод: ходатайство об УДО Вы подаёте через администрацию исправительного учреждения по месту отбывания наказания; администрация обязана в течение 15 дней направить его в суд с характеристикой и заключением. Рассматривает вопрос районный (городской) суд по месту нахождения учреждения, исполняющего наказание. Отказ по мотивам, не перечисленным в законе (прежняя судимость, тяжесть состава), неправомерен. При повторном ходатайстве после отказа — не ранее чем через 6 месяцев.

Если откажут и альтернативные механизмы

При отказе суда в УДО повторное ходатайство возможно только по истечении шести месяцев.

В случае отказа суда в условно-досрочном освобождении от отбывания наказания или замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания повторное внесение в суд соответствующего ходатайства или представления может иметь место не ранее чем по истечении шести месяцев со дня вынесения постановления суда об отказе. В случае отказа суда в условно-досрочном освобождении осужденного к пожизненному лишению свободы повторное обращение с ходатайством может иметь место не ранее чем по истечении трех лет со дня вынесения постановления суда об отказе. (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 161-ФЗ) (Часть десятая исключена - Федеральный закон от 09.03.2001 № 25-ФЗ) 11. Отказ суда в условно-досрочном освобождении от отбывания наказания не препятствует внесению в суд представления о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания. (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 161-ФЗ) 12.
— ч. 10 ст. 175 УИК РФ

Кроме того, отказ в УДО не препятствует постановке вопроса о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания (ст. 80 УК РФ).

Согласно части 2 статьи 80 УК РФ неотбытая часть наказания может быть заменена судом более мягким видом наказания, указанным в статье 44 УК РФ, которое в силу части 3 статьи 80 УК РФ не может быть больше максимального срока или размера наказания, предусмотренного Уголовным кодексом Российской Федерации для этого вида наказания.
— ч. 2 ст. 80 УК РФ

Пленум ВС РФ разъяснил условия такой замены: она возможна при возмещении вреда и с учётом данных о личности и отношении к труду, а срок более мягкого наказания не может превышать максимального для этого вида.

Обратить внимание судов на то, что новый уголовный закон, предусматривающий увеличение той части срока наказания, фактическое 2 отбытие которой является условием для рассмотрения вопроса об условно- досрочном освобождении или о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания, подлежит применению только в отношении лица, осужденного за преступление, совершенное после вступления в силу нового уголовного закона.
— п. 1 Постановления Пленума ВС РФ от 21.04.2009 № 8

Вывод: при отказе в УДО повторное ходатайство подаётся не ранее чем через 6 месяцев; независимо от этого Вы вправе ставить вопрос о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания (ст. 80 УК РФ). Все заявления адресуются районному (городскому) суду по месту нахождения исправительного учреждения и подаются через администрацию.

Какие факты и документы обосновывают УДО

Закон перечисляет закрытый круг сведений, которые оценивает суд при решении вопроса об УДО, и которые должны лечь в характеристику, готовящуюся администрацией учреждения.

При рассмотрении ходатайства осужденного об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания суд учитывает поведение осужденного, его отношение к учебе и труду в течение всего периода отбывания наказания, в том числе имеющиеся поощрения и взыскания, отношение осужденного к совершенному деянию и то, что осужденный частично или полностью возместил причиненный ущерб или иным образом загладил вред, причиненный в результате преступления, а также заключение администрации исправительного учреждения о целесообразности его условно-досрочного освобождения.
— ч. 4.1 ст. 79 УК РФ

В характеристике должны содержаться данные о поведении осужденного, его отношении к учебе и труду в течение всего периода отбывания наказания, об отношении осужденного к совершенному деянию, о возмещении причиненного преступлением вреда, а также заключение администрации о целесообразности условно-досрочного освобождения.
— ч. 2 ст. 175 УИК РФ

То есть фактическая база для УДО складывается из: поведения за весь период отбывания; отношения к учёбе и труду; поощрений и взысканий (с их учётом за весь срок, а не только перед рассмотрением); отношения к совершённому деянию; факта частичного или полного возмещения вреда, причинённого преступлением; а также заключения администрации о целесообразности освобождения.

Пленум ВС РФ уточняет порядок оценки этих сведений.

Характер и степень общественной опасности совершенного осужденным преступления, в том числе его тяжесть и последствия, не могут являться основаниями для отказа в удовлетворении ходатайства или представления, поскольку они служат критериями для установления сроков, указанных в статьях 79, 80 и 93 УК РФ, а также учтены судом в приговоре при назначении наказания осужденному. При оценке в соответствии с частью 41 статьи 79 и частью 4 статьи 80 УК РФ поведения осужденного, его отношения к учебе и труду, если он проходил профессиональное обучение и (или) привлекался к труду в период отбывания наказания, судам необходимо принимать во внимание всю совокупность имеющихся об этом сведений. Наличие у осужденного взысканий само по себе не может свидетельствовать о том, что он нуждается в дальнейшем отбывании назначенного судом наказания. Разрешая этот вопрос, следует учитывать конкретные обстоятельства, тяжесть и характер каждого допущенного осужденным нарушения за весь период отбывания наказания, а не только за время, непосредственно предшествующее рассмотрению ходатайства или представления, данные о снятии или погашении взысканий, время, прошедшее с момента последнего взыскания, последующее поведение осужденного и другие характеризующие его сведения.
— п. 6 Постановления Пленума ВС РФ от 21.04.2009 № 8

Из этого следует два практических вывода. Во-первых, тяжесть и характер преступления сами по себе не могут быть основанием отказа в УДО — они уже учтены в приговоре и лишь задают «пороговую» долю срока. Во-вторых, наличие взысканий само по себе не свидетельствует о нуждаемости в дальнейшем отбывании: суд обязан оценить каждое нарушение по существу (тяжесть, время, погашение/снятие, последующее поведение).

Мнение потерпевшего в перечень ч. 4.1 ст. 79 УК РФ и ч. 2 ст. 175 УИК РФ прямо не включено: обязательным условием является лишь возмещение вреда (полностью или частично); позиция потерпевшего учитывается постольку, поскольку она связана с возмещением вреда, и сама по себе основанием отказа не является.

Вывод: пакет документов и сведений, на которых строится ходатайство об УДО: характеристика администрации (поведение, отношение к учёбе/труду, возмещение вреда), сведения о поощрениях и взысканиях за весь срок, подтверждение возмещения вреда (полного или частичного), заключение администрации о целесообразности. Тяжесть преступления и наличие прежней судимости не могут служить самостоятельными основаниями отказа; взыскания оцениваются по совокупности обстоятельств, а не формально.