Иконка поиска
Логотип Все адвокаты
Вопрос
Условно-досрочное освобождение (УДО)

Как получить условный срок по ч.2 ст. 228 УК РФ при непогашенной судимости за грабеж, наличии ВИЧ и малолетних детей на иждивении мужа

Краткий ответ

Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут

Рекомендуемые действия

  1. 1
    Немедленно наймите адвоката по наркотическим статьям с опытом условных сроков при рецидиве.
  2. 2
    Соберите справку из СПИД-центра о диагнозе и необходимости непрерывной терапии.
  3. 3
    Запросите характеристики с работы и от соседей, подтверждающие воспитание детей.
  4. 4
    Возьмите справку от приставов о неуплате алиментов биологическим отцом детей.
  5. 5
    Через адвоката заявите ходатайство о признании смягчающими: дети, ВИЧ, характеристики.
  6. 6
    Подготовьте альтернативное ходатайство о наказании ниже низшего предела по ст. 64 УК РФ.

Документы и доказательства

  • Характеристики с места работы и от соседей (не менее двух) о воспитании детей и отсутствии конфликтов.
  • Копии свидетельств о рождении обоих малолетних детей и свидетельства о заключении брака.
  • Справка от судебных приставов о неуплате алиментов биологическим отцом детей и его местонахождении в ИК.
  • Медицинское заключение о непригодности к военной службе по состоянию здоровья.
  • Ходатайство адвоката о приобщении всех документов к материалам дела в порядке ст. 84 УПК РФ.

  • Срочно: первые шаги

    • Через адвоката заявите ходатайство о признании смягчающими всех этих обстоятельств.

  • Сроки и риски

    • Риск: рецидив (ст. 68 УК РФ) обязывает суд назначить минимум 3 года 4 месяца, если не применить ст. 64 УК РФ.

  • Чего не делать

    • Не пытайтесь скрыть от суда факт непогашенной судимости мужа — это ухудшит его положение.
    • Не рассчитывайте на условный срок без активной защиты адвоката, специализирующегося на наркотических статьях.
    • Не подавайте в суд документы самостоятельно — передавайте их через адвоката для правильного оформления ходатайств.
    • Не игнорируйте необходимость подтвердить, что рецидив не является опасным или особо опасным.
    • Не требуйте от мужа давать показания без согласования с защитником — это может навредить делу.
    • Не затягивайте со сбором справки из СПИД-центра о необходимости непрерывной терапии.

  • Когда нужен адвокат

    • Адвокат нужен для разработки стратегии: добиваться применения ст. 73 УК РФ или наказания ниже низшего предела (ст. 64 УК РФ).
    • Без адвоката суд может не учесть совокупность смягчающих обстоятельств (дети, ВИЧ, характеристики) при рецидиве.
    • Адвокат заявит ходатайства о приобщении справки из СПИД-центра и характеристик как доказательств (ст. 84 УПК РФ).
    • Только адвокат сможет мотивированно доказать, что исправление мужа возможно без изоляции, ссылаясь на ст. 60 и 73 УК РФ.
    • Привлеките защитника до суда — он подготовит позицию о неопасном рецидиве и влиянии приговора на семью.

Столкнулись с похожей ситуацией?

Подробно опишите детали, и Нейроадвокат подберёт решение

Развёрнутый ответ Нейроадвоката

Ситуация касается уголовного преследования мужчины, которому вменяется совершение преступления, предусмотренного частью 2 статьи 228 Уголовного кодекса РФ (незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств в крупном размере). В данном случае речь идет о хранении синтетического гашиша массой 1 грамм, что для данного вида наркотического средства образует крупный размер, являясь обязательным признаком состава преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Ключевой юридически значимой особенностью является наличие у обвиняемого непогашенной судимости за совершение тяжкого преступления (грабеж, совершенный группой лиц по предварительному сговору, – п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ). Поскольку судимость не снята и не погашена в установленном законом порядке, она образует рецидив преступлений, что является отягчающим наказание обстоятельством. Этот факт существенно усложняет возможность назначения наказания, не связанного с реальным лишением свободы, так как суд оценивает личность как склонную к совершению повторных преступлений.

Правовое значение имеют также фактические обстоятельства, которые могут быть признаны смягчающими или характеризующими личность. В их числе: наличие на иждивении двоих малолетних детей, которых обвиняемый фактически воспитывает (при этом биологический отец детей отбывает наказание и уклоняется от уплаты алиментов); положительные характеристики с места работы и от соседей; наличие тяжелого хронического заболевания (ВИЧ-инфекция), что может быть учтено судом как состояние здоровья. Отдельное внимание уделяется факту, что в местах лишения свободы обвиняемый может быть лишен доступа к необходимой антиретровирусной терапии, что ставит под угрозу его жизнь. Однако данное обстоятельство, будучи гуманным доводом, напрямую не предусмотрено уголовным законом в качестве смягчающего, но может быть принято во внимание при оценке личности и условий отбывания наказания.

Таким образом, затронуты правоотношения в сфере уголовного права (квалификация деяния, назначение наказания, учет смягчающих и отягчающих обстоятельств, рецидив) и уголовно-исполнительного права (условия отбывания наказания в связи с состоянием здоровья). Юридически значимыми являются: непогашенная судимость, образующая рецидив; масса изъятого наркотического вещества, образующая крупный размер; социальное положение (семейные обязанности, работа, состояние здоровья). Вопрос о возможности условного осуждения (ст. 73 УК РФ) решается судом на основе совокупности всех данных о личности и обстоятельствах дела, при этом наличие рецидива является серьезным препятствием, но не исключает такую возможность при наличии исключительных смягчающих обстоятельств и убедительных данных о возможности исправления без реальной изоляции от общества.

Центральное значение для рассматриваемой ситуации имеет норма ч. 2 ст. 228 УК РФ, которая устанавливает ответственность за незаконное хранение наркотического средства в крупном размере. Хранение мужем 1 грамма синтетического гашиша подпадает под признаки данной статьи, поскольку указанная масса образует крупный размер (согласно постановлению Правительства РФ № 1002, для гашиша крупный размер начинается от 0,1 г). Санкция части 2 предусматривает лишение свободы на срок от трёх до десяти лет, что является наиболее строгим видом наказания. Именно к этому наказанию суд будет в первую очередь обращаться, решая вопрос о виде и размере наказания.

Статья 228. Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов... 2. Те же деяния, совершенные в крупном размере, - наказываются лишением свободы на срок от трех до десяти лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до одного года либо без такового.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 228

Наличие у мужа непогашенной судимости за грабеж (ч. 2 ст. 161 УК РФ) влечёт за собой применение положений ст. 68 УК РФ о рецидиве преступлений. Поскольку он ранее был осуждён за умышленное тяжкое преступление (ч. 2 ст. 161 — до 7 лет, что согласно ст. 15 УК РФ является тяжким) и вновь совершил умышленное преступление, также относящееся к категории тяжких (ч. 2 ст. 228 — от 3 до 10 лет), налицо рецидив. В силу ст. 68 УК РФ это отягчает ответственность: срок наказания не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, то есть не менее 3 лет 4 месяцев лишения свободы (одна треть от 10 лет). Однако, как следует из части 3 ст. 68 (которая в контексте приведена не полностью, но даёт правовую основу), при наличии смягчающих обстоятельств суд вправе назначить наказание ниже этого минимума. В данном случае наличие смягчающих обстоятельств (малолетние дети, состояние здоровья и др.) позволяет суду отступить от правила о минимальном сроке.

Статья 68. Назначение наказания при рецидиве преступлений

  1. При назначении наказания при рецидиве, опасном рецидиве или особо опасном рецидиве преступлений учитываются характер и степень общественной опасности ранее совершенных преступлений, обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным, а также характер и степень общественной опасности вновь совершенных преступлений.
  2. Срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части настоящего Кодекса.
  3. При любом виде рецидива преступлений, если судом установлены смягчающие обстоятельства, пре
    — Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 68

Общие начала назначения наказания закреплены в ст. 60 УК РФ, которая обязывает суд учитывать личность виновного, смягчающие и отягчающие обстоятельства, а также влияние наказания на условия жизни семьи. Применительно к мужу это означает, что суд должен принять во внимание его роль как единственного кормильца и воспитателя двоих малолетних детей (биологический отец в тюрьме, алименты не платит), его состояние здоровья (ВИЧ-инфекция, невозможность получения терапии в местах лишения свободы), а также положительные характеристики с работы и от соседей. Совокупность этих данных свидетельствует о том, что реальное лишение свободы может крайне негативно сказаться на его семье и его собственном здоровье, что должно быть учтено судом при выборе наказания.

Статья 60. Общие начала назначения наказания

  1. Лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, и с учетом положений Общей части настоящего Кодекса. Более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершенное преступление назначается только в случае, если менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижение целей наказания.
  2. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.
    — Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 60

Непосредственно смягчающие обстоятельства перечислены в ст. 61 УК РФ. Пункт «г» части 1 прямо признаёт смягчающим обстоятельством наличие малолетних детей у виновного. Поскольку муж воспитывает двух малолетних детей, это обстоятельство подлежит обязательному учёту. Кроме того, часть 2 ст. 61 позволяет суду признать смягчающими иные обстоятельства, не указанные в части 1. К ним могут быть отнесены: состояние здоровья (ВИЧ-инфекция, невозможность получения необходимой терапии в местах лишения свободы), активное участие в воспитании детей при отсутствии помощи от их биологического отца, а также положительные характеристики и отсутствие административных правонарушений после освобождения. Такая возможность даёт защите право ходатайствовать о признании всех этих фактов смягчающими.

Статья 61. Обстоятельства, смягчающие наказание

  1. Смягчающими обстоятельствами признаются:
    ...
    г) наличие малолетних детей у виновного;
    ...
  2. При назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и обстоятельства, не предусмотренные частью первой настоящей статьи.
    — Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 61

Ключевой нормой, которая позволяет надеяться на условный срок, является ст. 73 УК РФ. Согласно части 1 этой статьи, если суд назначает наказание в виде лишения свободы на срок до восьми лет, он может счесть его условным при условии, что придёт к выводу о возможности исправления осуждённого без реального отбывания. В ч. 2 ст. 228 УК РФ максимальный срок — 10 лет, но суд может назначить наказание в пределах до 8 лет (например, 7 лет 6 месяцев или ниже), и тогда ст. 73 становится применимой. Однако закон устанавливает запреты на условное осуждение: оно не назначается при опасном или особо опасном рецидиве (п. «в» ч. 1 ст. 73). Здесь необходимо оценить вид рецидива. Согласно ст. 18 УК РФ, рецидив признаётся опасным, если лицо совершает тяжкое преступление, за которое осуждается к реальному лишению свободы, и ранее было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы. Поскольку ранее муж отбывал реальное лишение свободы за тяжкое преступление, а новое преступление также тяжкое, то при назначении реального лишения свободы рецидив будет опасным. Но если суд решит назначить условное наказание, то фактически он не назначает реальное лишение свободы, и формально рецидив не будет считаться опасным для целей ст. 73? Однако практика Верховного Суда РФ (п. 17 Постановления Пленума № 58 от 22.12.2015) разъясняет: при решении вопроса об условном осуждении суд учитывает характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе смягчающие и отягчающие обстоятельства. Наличие рецидива не является абсолютным препятствием для условного осуждения, если рецидив не опасный или особо опасный. В данном случае, поскольку новое преступление не содержит признаков насилия и не относится к особо тяжким, а совокупность смягчающих обстоятельств значительна, суд может признать рецидив не опасным (если не будет назначено реальное лишение свободы) и применить ст. 73. Кроме того, часть 2 ст. 73 (в контексте приведена не полностью, но её общий смысл) указывает, что при условном осуждении суд учитывает характер и степень общественной опасности совершённого преступления, личность виновного, в том числе смягчающие и отягчающие обстоятельства. Таким образом, защита должна акцентировать, что исправление мужа возможно без изоляции от общества.

Статья 73. Условное осуждение

  1. Если, назначив исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы на срок до восьми лет, суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания, он постановляет считать назначенное наказание условным. Условное осуждение не назначается: ... б) при совершении тяжкого или особо тяжкого преступления в течение испытательного срока при условном осуждении, назначенном за совершение умышленного преступления, либо в течение неотбытой части наказания, назначенного за совершение умышленного преступления, при условно-досрочном освобождении; в) при опасном или особо опасном рецидиве.
  2. При назначении условного осуждения суд учитывает характер и степень общественной оп
    — Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 73

Важное процессуальное значение имеет возможность приобщить к материалам дела документы, подтверждающие смягчающие обстоятельства и характеризующие личность. Статья 84 УПК РФ относит к доказательствам иные документы, если они имеют значение для установления обстоятельств дела, в том числе для оценки личности и обстоятельств, смягчающих наказание. Следовательно, справка из СПИД-центра о диагнозе и необходимости терапии, характеристики с места работы и от соседей, справка о нахождении биологического отца детей в местах лишения свободы и о неуплате алиментов, а также справки о составе семьи — всё это должно быть представлено суду через защитника или путём заявления ходатайства о приобщении документов. Эти документы будут учитываться судом при назначении наказания и решении вопроса об условном осуждении.

Статья 84. Иные документы

  1. Иные документы допускаются в качестве доказательств, если изложенные в них сведения имеют значение для установления обстоятельств, указанных в статье 73 настоящего Кодекса.
  2. Документы могут содержать сведения, зафиксированные как в письменном, так и в ином виде. К ним могут относиться материалы фото- и киносъемки, аудио- и видеозаписи и иные носители информации, полученные, истребованные или представленные в порядке, установленном статьей 86 настоящего Кодекса.
  3. Документы приобщаются к материалам уголовного дела и хранятся в течение всего срока его хранения. По ходатайству законного владельца изъятые и приобщенные к уголовному делу документы или их копии могут быть переданы ему.
    — Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 84

Наконец, для понимания того, как суд будет обосновывать своё решение, полезны нормы ст. 299 и ст. 307 УПК РФ. В соответствии со ст. 299 УПК РФ суд при постановлении приговора разрешает, в частности, вопросы о наличии смягчающих и отягчающих обстоятельств (п. 6), о назначении наказания (п. 7), а также о необходимости применения принудительных мер медицинского характера или лечения от наркомании (п. 7.2). При решении вопроса об условном осуждении суд должен мотивировать свой вывод в описательно-мотивировочной части приговора, ссылаясь на установленные смягчающие обстоятельства и личность подсудимого (ст. 307 УПК РФ). Это означает, что защита должна заранее подготовить убедительную аргументацию и представить все возможные доказательства, чтобы суд мог сослаться на них в приговоре.

Статья 299 УПК РФ устанавливает перечень вопросов, разрешаемых судом при постановлении приговора, включая вопросы о наличии смягчающих или отягчающих наказание обстоятельств (п. 6), о назначении наказания (п. 7), о необходимости лечения от наркомании (п. 7.2), об освобождении от наказания или отсрочке (п. 8). Эти положения имеют прямое отношение к вопросам о назначении условного осуждения, учете смягчающих обстоятельств (воспитание детей, состояние здоровья) и возможности более мягкого наказания.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 299

Статья 307 УПК РФ устанавливает требования к содержанию описательно-мотивировочной части обвинительного приговора, в том числе указание на обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание (п. 3), а также мотивы решения всех вопросов, относящихся к назначению уголовного наказания (п. 4). Это полезно для понимания того, как суд должен обосновывать учет смягчающих обстоятельств (например, наличие детей, состояние здоровья) и решать вопрос о виде наказания, включая условное осуждение.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 307

Назначение условного осуждения по ч. 2 ст. 228 УК РФ при непогашенной судимости за тяжкое преступление реально, поскольку рецидив сам по себе не исключает применения ст. 73 УК РФ, если он не является опасным или особо опасным. Совокупность смягчающих обстоятельств (малолетние дети, тяжёлое заболевание, положительные характеристики, фактическое исполнение родительских обязанностей) даёт суду возможность прийти к выводу о возможности исправления без реального лишения свободы и назначить наказание условно. Главная задача – сформировать у суда убеждение, что цели наказания будут достигнуты без изоляции обвиняемого от общества, и представить исчерпывающие доказательства.

Рекомендуемые действия

  • Немедленно привлечь адвоката, специализирующегося на защите по наркотическим статьям и имеющего опыт добиваться условных сроков при рецидиве, для выработки стратегии защиты и оценки перспективы назначения наказания ниже низшего предела либо с применением ст. 73 УК РФ.
  • До судебного заседания собрать и передать защитнику весь пакет документов, подтверждающих личность обвиняемого, его семейное положение, состояние здоровья и положительные характеристики, чтобы заявить ходатайство об их приобщении к материалам дела в порядке ст. 84 УПК РФ.
  • Заявить письменное ходатайство (через адвоката) о признании в качестве смягчающих обстоятельств: наличие малолетних детей (п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ); состояние здоровья – ВИЧ-инфекция, требующая непрерывной терапии, невозможность её получения в условиях лишения свободы; фактическое воспитание детей при уклонении их биологического отца от уплаты алиментов; положительные характеристики; непригодность к военной службе по здоровью.
  • Направить усилия на назначение наказания, не превышающего 8 лет лишения свободы, чтобы ст. 73 УК РФ оставалась процессуально применимой, и представить суду развёрнутую позицию, почему исправление осуждённого возможно без реальной изоляции, со ссылками на влияние приговора на условия жизни семьи (ст. 60 УК РФ) и исключительность смягчающих обстоятельств.
  • Одновременно подготовить альтернативное ходатайство о назначении наказания ниже низшего предела по правилам ч. 3 ст. 68 и ст. 64 УК РФ, если суд сочтёт совокупность смягчающих обстоятельств исключительной – это позволит уйти от жёсткого минимума в 3 года 4 месяца и получить более короткий срок, который впоследствии можно сделать условным.
  • Обеспечить подробное мотивированное выступление адвоката в прениях с акцентом на то, что неприменение условного осуждения повлечёт необратимый вред здоровью подсудимого и разрушит социальные связи семьи, а рецидив не достигает степени опасного, поскольку речь не идёт о направлении в реальное лишение свободы.

Документы и доказательства

  • Справка из СПИД-центра (инфекционной клиники) о диагнозе ВИЧ-инфекция, стадии заболевания, назначенной антиретровирусной терапии и категорическом указании, что перерыв в лечении представляет непосредственную угрозу для жизни и здоровья.
  • Официальное медицинское заключение (форма 086/у или выписка из амбулаторной карты) о невозможности прохождения военной службы по состоянию здоровья – документ, подтверждающий, что состояние здоровья объективно ухудшено и признано негодным для призыва.
  • Характеристика с места работы (на бланке организации, с подписью руководителя и печатью), содержащая сведения о добросовестном труде, отсутствии взысканий, положительном поведении в коллективе.
  • Характеристики от соседей (лучше не менее двух), подписанные не менее чем двумя соседями с указанием адресов и контактных данных, подтверждающие участие мужа в воспитании детей, ведение общего хозяйства, отсутствие конфликтов.
  • Копия свидетельства о заключении брака и копии свидетельств о рождении обоих малолетних детей – для подтверждения состава семьи и возраста иждивенцев.
  • Справка из службы судебных приставов о неуплате алиментов биологическим отцом детей (с указанием периода и суммы задолженности) и справка о его нахождении в исправительном учреждении (либо копия приговора), чтобы продемонстрировать, что именно обвиняемый фактически исполняет родительские обязанности.
  • Справка о составе семьи (форма 9 или выписка из домовой книги) либо акт обследования жилищных условий, удостоверяющий совместное проживание мужа с детьми и ведение общего хозяйства.
  • Копии документов о трудовой занятости и доходе (трудовой договор, справка 2-НДФЛ) – для демонстрации легального источника средств существования семьи и социальной адаптации.

Сроки и риски

  • Основной риск – признание судом рецидива опасным, что автоматически исключает условное осуждение (п. «в» ч. 1 ст. 73 УК РФ). Это произойдёт, если суд посчитает, что наказание за новое тяжкое преступление должно быть реальным, и тогда рецидив квалифицируется как опасный. Поэтому вся линия защиты должна быть направлена на то, чтобы суд счёл возможным не направлять мужа в колонию.
  • Реальна перспектива получения минимального срока в пределах санкции даже при смягчающих обстоятельствах (не менее 3 лет 4 месяцев согласно ч. 2 ст. 68 УК РФ), если суд не применит ч. 3 ст. 68 и не признает обстоятельства исключительными. Без активной позиции защиты и собранных документов суд может ограничиться стандартным приговором с реальным лишением свободы.
  • Сроки следствия и рассмотрения дела варьируются, но важно начинать сбор документов и привлечение адвоката немедленно, поскольку многие ходатайства подаются на этапе предварительного расследования – это формирует базу для последующего судебного разбирательства.

Когда нужен адвокат

  • Поскольку ч. 2 ст. 228 УК РФ относится к тяжким преступлениям, участие защитника обязательно, однако для достижения условного срока требуется адвокат с опытом сопровождения именно наркотических дел и успешных решений при непогашенных судимостях.
  • Адвокат должен незамедлительно вступить в дело, чтобы на стадии следствия заявлять ходатайства о приобщении документов, о допросе свидетелей (соседей, работодателя), а также о признании смягчающих обстоятельств и о назначении наказания ниже низшего предела либо условно.
  • Самостоятельное ведение защиты без специалиста крайне рискованно из-за сложности правовой оценки рецидива и необходимости тонкой аргументации при применении ст. 64, 68, 73 УК РФ, поэтому обращение к адвокату следует считать первоочередным действием.