Наличие у мужа непогашенной судимости за грабеж (ч. 2 ст. 161 УК РФ) влечёт за собой применение положений ст. 68 УК РФ о рецидиве преступлений. Поскольку он ранее был осуждён за умышленное тяжкое преступление (ч. 2 ст. 161 — до 7 лет, что согласно ст. 15 УК РФ является тяжким) и вновь совершил умышленное преступление, также относящееся к категории тяжких (ч. 2 ст. 228 — от 3 до 10 лет), налицо рецидив. В силу ст. 68 УК РФ это отягчает ответственность: срок наказания не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, то есть не менее 3 лет 4 месяцев лишения свободы (одна треть от 10 лет). Однако, как следует из части 3 ст. 68 (которая в контексте приведена не полностью, но даёт правовую основу), при наличии смягчающих обстоятельств суд вправе назначить наказание ниже этого минимума. В данном случае наличие смягчающих обстоятельств (малолетние дети, состояние здоровья и др.) позволяет суду отступить от правила о минимальном сроке.
Статья 68. Назначение наказания при рецидиве преступлений
- При назначении наказания при рецидиве, опасном рецидиве или особо опасном рецидиве преступлений учитываются характер и степень общественной опасности ранее совершенных преступлений, обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным, а также характер и степень общественной опасности вновь совершенных преступлений.
- Срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части настоящего Кодекса.
- При любом виде рецидива преступлений, если судом установлены смягчающие обстоятельства, пре
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 68
Общие начала назначения наказания закреплены в ст. 60 УК РФ, которая обязывает суд учитывать личность виновного, смягчающие и отягчающие обстоятельства, а также влияние наказания на условия жизни семьи. Применительно к мужу это означает, что суд должен принять во внимание его роль как единственного кормильца и воспитателя двоих малолетних детей (биологический отец в тюрьме, алименты не платит), его состояние здоровья (ВИЧ-инфекция, невозможность получения терапии в местах лишения свободы), а также положительные характеристики с работы и от соседей. Совокупность этих данных свидетельствует о том, что реальное лишение свободы может крайне негативно сказаться на его семье и его собственном здоровье, что должно быть учтено судом при выборе наказания.
Статья 60. Общие начала назначения наказания
- Лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, и с учетом положений Общей части настоящего Кодекса. Более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершенное преступление назначается только в случае, если менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижение целей наказания.
- При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 60
Непосредственно смягчающие обстоятельства перечислены в ст. 61 УК РФ. Пункт «г» части 1 прямо признаёт смягчающим обстоятельством наличие малолетних детей у виновного. Поскольку муж воспитывает двух малолетних детей, это обстоятельство подлежит обязательному учёту. Кроме того, часть 2 ст. 61 позволяет суду признать смягчающими иные обстоятельства, не указанные в части 1. К ним могут быть отнесены: состояние здоровья (ВИЧ-инфекция, невозможность получения необходимой терапии в местах лишения свободы), активное участие в воспитании детей при отсутствии помощи от их биологического отца, а также положительные характеристики и отсутствие административных правонарушений после освобождения. Такая возможность даёт защите право ходатайствовать о признании всех этих фактов смягчающими.
Статья 61. Обстоятельства, смягчающие наказание
- Смягчающими обстоятельствами признаются:
...
г) наличие малолетних детей у виновного;
...
- При назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и обстоятельства, не предусмотренные частью первой настоящей статьи.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 61
Ключевой нормой, которая позволяет надеяться на условный срок, является ст. 73 УК РФ. Согласно части 1 этой статьи, если суд назначает наказание в виде лишения свободы на срок до восьми лет, он может счесть его условным при условии, что придёт к выводу о возможности исправления осуждённого без реального отбывания. В ч. 2 ст. 228 УК РФ максимальный срок — 10 лет, но суд может назначить наказание в пределах до 8 лет (например, 7 лет 6 месяцев или ниже), и тогда ст. 73 становится применимой. Однако закон устанавливает запреты на условное осуждение: оно не назначается при опасном или особо опасном рецидиве (п. «в» ч. 1 ст. 73). Здесь необходимо оценить вид рецидива. Согласно ст. 18 УК РФ, рецидив признаётся опасным, если лицо совершает тяжкое преступление, за которое осуждается к реальному лишению свободы, и ранее было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы. Поскольку ранее муж отбывал реальное лишение свободы за тяжкое преступление, а новое преступление также тяжкое, то при назначении реального лишения свободы рецидив будет опасным. Но если суд решит назначить условное наказание, то фактически он не назначает реальное лишение свободы, и формально рецидив не будет считаться опасным для целей ст. 73? Однако практика Верховного Суда РФ (п. 17 Постановления Пленума № 58 от 22.12.2015) разъясняет: при решении вопроса об условном осуждении суд учитывает характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе смягчающие и отягчающие обстоятельства. Наличие рецидива не является абсолютным препятствием для условного осуждения, если рецидив не опасный или особо опасный. В данном случае, поскольку новое преступление не содержит признаков насилия и не относится к особо тяжким, а совокупность смягчающих обстоятельств значительна, суд может признать рецидив не опасным (если не будет назначено реальное лишение свободы) и применить ст. 73. Кроме того, часть 2 ст. 73 (в контексте приведена не полностью, но её общий смысл) указывает, что при условном осуждении суд учитывает характер и степень общественной опасности совершённого преступления, личность виновного, в том числе смягчающие и отягчающие обстоятельства. Таким образом, защита должна акцентировать, что исправление мужа возможно без изоляции от общества.
Статья 73. Условное осуждение
- Если, назначив исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы на срок до восьми лет, суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания, он постановляет считать назначенное наказание условным. Условное осуждение не назначается: ... б) при совершении тяжкого или особо тяжкого преступления в течение испытательного срока при условном осуждении, назначенном за совершение умышленного преступления, либо в течение неотбытой части наказания, назначенного за совершение умышленного преступления, при условно-досрочном освобождении; в) при опасном или особо опасном рецидиве.
- При назначении условного осуждения суд учитывает характер и степень общественной оп
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 73
Важное процессуальное значение имеет возможность приобщить к материалам дела документы, подтверждающие смягчающие обстоятельства и характеризующие личность. Статья 84 УПК РФ относит к доказательствам иные документы, если они имеют значение для установления обстоятельств дела, в том числе для оценки личности и обстоятельств, смягчающих наказание. Следовательно, справка из СПИД-центра о диагнозе и необходимости терапии, характеристики с места работы и от соседей, справка о нахождении биологического отца детей в местах лишения свободы и о неуплате алиментов, а также справки о составе семьи — всё это должно быть представлено суду через защитника или путём заявления ходатайства о приобщении документов. Эти документы будут учитываться судом при назначении наказания и решении вопроса об условном осуждении.
Статья 84. Иные документы
- Иные документы допускаются в качестве доказательств, если изложенные в них сведения имеют значение для установления обстоятельств, указанных в статье 73 настоящего Кодекса.
- Документы могут содержать сведения, зафиксированные как в письменном, так и в ином виде. К ним могут относиться материалы фото- и киносъемки, аудио- и видеозаписи и иные носители информации, полученные, истребованные или представленные в порядке, установленном статьей 86 настоящего Кодекса.
- Документы приобщаются к материалам уголовного дела и хранятся в течение всего срока его хранения. По ходатайству законного владельца изъятые и приобщенные к уголовному делу документы или их копии могут быть переданы ему.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 84
Наконец, для понимания того, как суд будет обосновывать своё решение, полезны нормы ст. 299 и ст. 307 УПК РФ. В соответствии со ст. 299 УПК РФ суд при постановлении приговора разрешает, в частности, вопросы о наличии смягчающих и отягчающих обстоятельств (п. 6), о назначении наказания (п. 7), а также о необходимости применения принудительных мер медицинского характера или лечения от наркомании (п. 7.2). При решении вопроса об условном осуждении суд должен мотивировать свой вывод в описательно-мотивировочной части приговора, ссылаясь на установленные смягчающие обстоятельства и личность подсудимого (ст. 307 УПК РФ). Это означает, что защита должна заранее подготовить убедительную аргументацию и представить все возможные доказательства, чтобы суд мог сослаться на них в приговоре.
Статья 299 УПК РФ устанавливает перечень вопросов, разрешаемых судом при постановлении приговора, включая вопросы о наличии смягчающих или отягчающих наказание обстоятельств (п. 6), о назначении наказания (п. 7), о необходимости лечения от наркомании (п. 7.2), об освобождении от наказания или отсрочке (п. 8). Эти положения имеют прямое отношение к вопросам о назначении условного осуждения, учете смягчающих обстоятельств (воспитание детей, состояние здоровья) и возможности более мягкого наказания.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 299
Статья 307 УПК РФ устанавливает требования к содержанию описательно-мотивировочной части обвинительного приговора, в том числе указание на обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание (п. 3), а также мотивы решения всех вопросов, относящихся к назначению уголовного наказания (п. 4). Это полезно для понимания того, как суд должен обосновывать учет смягчающих обстоятельств (например, наличие детей, состояние здоровья) и решать вопрос о виде наказания, включая условное осуждение.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 307
