В данной ситуации речь идет о лице, которое последовательно прошло через несколько этапов уголовного преследования. Сначала оно содержалось в следственном изоляторе (СИЗО) в течение одного года. Затем был вынесен первый приговор, по которому назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы. После этого состоялся второй приговор, которым наказание было определено по совокупности приговоров на основании статьи 70 Уголовного кодекса РФ: к новому наказанию частично или полностью присоединена неотбытая часть наказания по первому приговору. В итоге окончательный срок лишения свободы составил 7 лет 8 месяцев.
Ключевой вопрос касается определения момента, с которого у осужденного появляется право ходатайствовать об условно-досрочном освобождении (УДО). Этот момент зависит от того, какую часть срока наказания необходимо фактически отбыть. По общему правилу, для УДО требуется отбыть определенную часть назначенного судом срока. В данной ситуации проблема осложняется тем, что наказание было назначено по совокупности приговоров, а также тем, что до первого приговора лицо уже находилось под стражей (в СИЗО).
Юридически значимыми являются следующие обстоятельства:
- Наличие двух судебных приговоров, причем второй из них суммирует наказание с первым по правилам статьи 70 УК РФ.
- Факт предварительного заключения под стражу (один год в СИЗО), который должен быть зачтен в общий срок лишения свободы.
- Необходимость определить, какая именно часть окончательного срока (7 лет 8 месяцев) считается «фактически отбытой» на момент расчета права на УДО: часть, исчисленная только от срока по второму приговору, или же часть, исчисленная с учетом всего времени нахождения под стражей (включая год в СИЗО до первого приговора).
Правоотношения, затронутые в ситуации, относятся к сфере уголовного права (назначение наказания и освобождение от него) и уголовно-исполнительного права (порядок и условия освобождения). Основной конфликт заключается в толковании того, с какого момента исчисляется «отбытый срок» для целей УДО при таком сложном порядке назначения наказания.
Согласно ст. 70 УК РФ, при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию по последнему приговору частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору. В вашей ситуации второй приговор (срок 7 лет 8 месяцев) включает как наказание за новое преступление, так и неотбытую часть первого приговора (4 года за вычетом фактически отбытого с учётом зачёта времени в СИЗО). Таким образом, окончательным сроком, от которого необходимо исчислять возможность условно-досрочного освобождения, является именно срок, назначенный по второму приговору — 7 лет 8 месяцев лишения свободы, а не срок первого приговора (4 года) и не период с момента заключения под стражу.
Статья 70. Назначение наказания по совокупности приговоров 1. При назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 70
В силу ст. 72 УК РФ время содержания под стражей до вынесения первого приговора (один год в СИЗО) подлежит зачёту в срок лишения свободы в зависимости от режима исправительного учреждения, назначенного по второму приговору. Поскольку окончательный срок — 7 лет 8 месяцев — является сроком лишения свободы, и вы, вероятно, отбываете наказание в исправительной колонии (общего или строгого режима), то время в СИЗО засчитывается один день за один день (при строгом или особом режиме) или один день за полтора дня (при общем режиме). Этот зачёт влияет на фактически отбытый срок, то есть сокращает время, которое необходимо провести в колонии после вынесения второго приговора, но не изменяет сам окончательный срок (7 лет 8 месяцев), от которого исчисляется часть для УДО.
3.1. Время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных частями третьей.2 и третьей.3 настоящей статьи, из расчета один день за:
а) один день отбывания наказания в тюрьме либо исправительной колонии строгого или особого режима;
б) полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии либо исправительной колонии общего режима;
в) два дня отбывания наказания в колонии-поселении.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 72
Условие о фактическом отбытии определённой части срока для УДО установлено ст. 79 УК РФ. По вашему вопросу, если преступление, за которое назначен окончательный срок, отнесено к особо тяжким, применяется пункт «в» части 3 — для возникновения права на УДО необходимо фактически отбыть не менее двух третей срока наказания, назначенного за особо тяжкое преступление. Поскольку окончательный срок (7 лет 8 месяцев) назначен по совокупности приговоров, то именно этот срок является «назначенным судом наказанием» применительно к п. «в» ч. 3 ст. 79 УК РФ. Время содержания под стражей (год в СИЗО) включается в фактически отбытый срок, то есть при расчёте 2/3 от 7 лет 8 месяцев учитывается и период нахождения под стражей до первого приговора, и время, отбытое после второго приговора в колонии. Таким образом, право на УДО возникает, когда суммарное время (в СИЗО + в колонии) достигнет 2/3 от 7 лет 8 месяцев, а не от срока первого приговора и не от даты заключения под стражу.
- Условно-досрочное освобождение может быть применено только после фактического отбытия осужденным:
а) не менее одной трети срока наказания, назначенного за преступление небольшой или средней тяжести;
б) не менее половины срока наказания, назначенного за тяжкое преступление;
в) не менее двух третей срока наказания, назначенного за особо тяжкое пре
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 79
На основе изложенного: две трети исчисляются от срока второго приговора (7 лет 8 месяцев), а время содержания под стражей (год в СИЗО) засчитывается в фактически отбытый срок, приближая момент возникновения права на УДО. Если бы преступление относилось к иной категории (тяжкое, средней тяжести), то применялись бы соответствующие части ст. 79 (половина или одна треть), но принцип исчисления от окончательного срока остаётся тем же. В контексте отсутствует норма, прямо разъясняющая исчисление УДО при сложении приговоров по ст. 70, однако указанная логика основана на буквальном толковании ст. 79 УК РФ, где «срок наказания» — это итоговый срок, назначенный судом.
Тремаскин Ю. Ю.Адвокат · Москва