Применительно к факту осуждения по части 2 статьи 228 УК РФ: сама по себе норма статьи 80.2 не устанавливает запрета по полу — она говорит о «лице», и женщина, отбывающая наказание, формально подпадает под её действие. Однако ключевое значение имеет отсылка к части 1 статьи 78.1. Если часть 1 статьи 78.1 включает в перечень исключений преступления, связанные с незаконным оборотом наркотиков (статья 228 УК РФ), то статья 80.2 не может быть применена к осуждённой. Если же такого исключения нет (что менее вероятно исходя из систематики уголовного закона), применение возможно. Таким образом, без точного текста статьи 78.1 ответить на вопрос о принципиальной возможности освобождения нельзя.
Далее следует проанализировать норму, регулирующую заключение контракта о прохождении военной службы, — статью 34 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе». Эта статья определяет круг лиц, имеющих право заключить такой контракт. В представленном контексте приведена только начальная часть, которая перечисляет военнослужащих, у которых заканчивается предыдущий контракт, а также граждан, не пребывающих в запасе и поступающих на военную службу. Важно, что норма не содержит прямого указания на осуждённых, отбывающих наказание в виде лишения свободы. Однако по смыслу закона нахождение в местах лишения свободы физически препятствует явке в военкомат и подписанию контракта. Тем не менее, статья 80.2 УК РФ как раз и предполагает особый порядок: сначала заключается контракт (что должно быть санкционировано или организовано компетентными органами), а затем наступает освобождение от наказания — то есть законодатель предусмотрел этот механизм именно для лиц, находящихся под стражей или в колонии. Однако процедура заключения контракта для осуждённых в самом законе не расписана, что создаёт правовую неопределённость.
"Статья 34. Заключение контракта о прохождении военной службы 1. Контракт о прохождении военной службы вправе заключать: военнослужащие, у которых заканчивается предыдущий контракт о прохождении военной службы; абзац утратил силу. - Федеральный закон от 14.04.2023 N 127-ФЗ; (см. текст в предыдущей редакции ) военнослужащие, проходящие военную службу по призыву, а также граждане, не пребывающие в запасе и поступающие на военную службу в Вооруженные Силы Российской Федерации, войска национальной гвардии Российской Федерации, спасательные воинские формирования федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на решение задач в области гражданской обороны, Службу внешней разведки Российской Федерации, органы федеральной службы безопасности, органы государственной охраны и федеральный "
— Федеральный закон "О воинской обязанности и военной службе", ст. 34
Применяя эту норму к ситуации: женщина-осуждённая не относится к военнослужащим, у которых заканчивается контракт, и не является гражданином, не пребывающим в запасе (она находится в колонии, что не равнозначно «не пребыванию в запасе»). Таким образом, на неё не распространяется общий порядок заключения контракта, описанный в начале статьи. Однако следует учитывать, что статья 34, вероятно, содержит и иные категории лиц (продолжение не приведено), а также есть возможность заключения контракта лицами, осуждёнными к лишению свободы, в порядке реализации статьи 80.2 УК РФ, что подразумевает специальное регулирование, выходящее за рамки общего правила. Тем не менее, полный текст статьи 34 в контексте отсутствует, поэтому нельзя утверждать, что он прямо запрещает или разрешает заключение контракта осуждённой женщиной.
Ещё одна релевантная норма — статья 399 Уголовно-процессуального кодекса РФ, устанавливающая порядок разрешения вопросов, связанных с исполнением приговора. В контексте приведены пункты, по которым суд рассматривает ходатайства осуждённых. Среди них — пункты 3, 4, 5, 6, 9, 11-15, 22. Пункт 22 статьи 397 УПК РФ (на который идёт отсылка) предусматривает рассмотрение вопросов об освобождении от наказания в случаях, предусмотренных статьёй 80.2 УК РФ. Следовательно, осуждённая вправе обратиться в суд по месту отбывания наказания с ходатайством о применении статьи 80.2 УК РФ. Однако суд сможет удовлетворить это ходатайство только при условии, что осуждённая уже заключила контракт о прохождении военной службы, либо была призвана на военную службу. Таким образом, первоначально необходимо решить вопрос о заключении контракта, но эта процедура не описана в представленных нормах.
"Статья 399. Порядок разрешения вопросов, связанных с исполнением приговора 1. Вопросы, связанные с исполнением приговора, рассматриваются судом: 1) по ходатайству реабилитированного - в случае, указанном в пункте 1 статьи 397 настоящего Кодекса; ... 2) по ходатайству осужденного - в случаях, указанных в пунктах 3 (в соответствии с частью второй статьи 78 Уголовно-исполнительного кодекса Российской Федерации), 4 , 5 , 6 , 9 , 11 - 15 , 22 статьи 397 и частях первой и второй статьи 398 настоящего Кодекса; ..."
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 399
Что касается вопроса о половой принадлежности: ни одна из приведённых норм — статья 80.2 УК РФ, статья 34 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», статья 399 УПК РФ — не содержит прямого указания на то, что женщины исключены из числа лиц, которые могут воспользоваться этим механизмом. Напротив, закон использует термин «лицо» (в УК) и «граждане» (в Законе о воинской обязанности), что по общему правилу охватывает оба пола, если иное не установлено специальными положениями. Мнение адвоката о том, что женщинам такой путь закрыт, не подтверждается проанализированными нормами. Однако на практике препятствием может стать не нормативный запрет, а отсутствие разработанной процедуры для осуждённых женщин либо фактическая невозможность заключить контракт на этапе отбывания наказания без предварительного освобождения. Закон не устанавливает каких-либо дополнительных барьеров по признаку пола — если бы законодатель хотел исключить женщин, он бы прямо указал на это (как, например, в нормах о призыве на военную службу, где предусмотрены исключения для женщин). Таким образом, с точки зрения приведённых норм, женщина не лишена права на обращение за освобождением по статье 80.2 УК РФ, но реализация этого права упирается в наличие контракта и в то, подпадает ли её преступление под исключения статьи 78.1. Поскольку часть 2 статьи 228 УК РФ является тяжким преступлением, существует высокая вероятность, что она входит в перечень исключений, что делает применение статьи 80.2 невозможным. Для окончательного вывода необходимо изучить полный текст части 1 статьи 78.1 УК РФ. Если же она не исключена, то осуждённой женщине потребуется инициировать процедуру заключения контракта, возможно, через администрацию колонии и военкомат, и затем обратиться в суд с ходатайством в порядке статьи 399 УПК РФ.
