Смягчающие обстоятельства, не предусмотренные закрытым перечнем части первой статьи 61 УК РФ, могут быть учтены судом в силу части второй той же статьи. Участие в СВО, государственные награды, служба в МВД ЛНР с 2014 года, участие в боевых действиях — это обстоятельства, которые суд мог и должен был оценить как смягчающие в порядке ч.2 ст.61 УК РФ. Если суд этого не сделал, наказание может быть признано несправедливым по основанию, указанному в ст.389.18 УПК РФ.
Статья 61. Обстоятельства, смягчающие наказание
- Смягчающими обстоятельствами признаются:
...
- При назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и обстоятельства, не предусмотренные частью первой настоящей статьи.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст.61
Назначение наказания ниже низшего предела, предусмотренного санкцией, возможно только при исключительных обстоятельствах, указанных в ст.64 УК РФ. Такие обстоятельства должны быть связаны с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением, а также могут существенно уменьшать степень общественной опасности преступления. Участие в СВО, госнаграды, признание вины могут быть признаны исключительными, но суд не усмотрел их таковыми, что может быть оспорено. Ссылка на ст.64 — один из главных доводов апелляционной жалобы.
Статья 64. Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление
- При наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, а равно при активном содействии участника группового преступления раскрытию этого преступления наказание может быть назначено ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, или суд может назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотрен этой статьей, или не применить дополнительный вид наказания, предусмотренный в качестве обязательного.
- Исключительными могут быть признаны как отдельные смяг
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст.64
При наличии смягчающих обстоятельств и отсутствии отягчающих суд вправе изменить категорию преступления на менее тяжкую, если назначенное наказание не превышает трех лет лишения свободы (ч.6 ст.15 УК РФ). Поскольку осужденный получил ровно три года, это условие формально выполнено. Суд мог изменить категорию с тяжкого на преступление средней тяжести, что открыло бы возможность для замены реального лишения свободы на более мягкие виды наказания. Если суд этого не сделал — это неправильное применение уголовного закона, подлежащее исправлению в апелляции.
Статья 15. Категории преступлений
6. С учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности суд вправе при наличии смягчающих наказание обстоятельств и при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств изменить категорию преступления на менее тяжкую, но не более чем на одну категорию преступления при условии, что за совершение преступления, указанного в части третьей настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее трех лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в части четвертой настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее пяти лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в части пятой настоящей статьи, осужденному назнач
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст.15
Если уголовное дело рассматривалось в особом порядке (гл.40 УПК), то наказание не может превышать две трети максимального срока наиболее строгого вида наказания (ч.5 ст.62 УК РФ). Максимум за ч.3 ст.290 — 8 лет, две трети — 5 лет 4 месяца, поэтому три года не нарушает это правило. Однако если суд ошибочно не применил смягчающие правила ч.1 ст.62 УК РФ при наличии явки с повинной или активного способствования раскрытию преступления, это также может быть поводом для пересмотра.
Статья 62. Назначение наказания при наличии смягчающих обстоятельств
- При наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.
- Срок или размер наказания, назначаемого лицу, уголовное дело в отношении которого рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, а в случае, указанном в статье 226.9 У
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст.62
Право на апелляционное обжалование приговора принадлежит осужденному и его защитнику (ст.389.1 УПК РФ). Срок для подачи апелляционной жалобы составляет 15 суток со дня вручения копии приговора осужденному, содержащемуся под стражей (ч.1 ст.389.4 УПК РФ). Пропуск срока по уважительной причине может быть восстановлен судом.
Статья 389.1. Право апелляционного обжалования 1. Право апелляционного обжалования судебного решения принадлежит осужденному, оправданному, их защитникам и законным представителям, государственному обвинителю и (или) вышестоящему прокурору, потерпевшему, частному обвинителю, их законным представителям и представителям, а также иным лицам в той части, в которой обжалуемое судебное решение затрагивает их права и законные интересы.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст.389.1
Статья 389.4. Сроки апелляционного обжалования приговоров или иных судебных решений 1. Апелляционные жалоба, представление на приговор или иное решение суда первой инстанции могут быть поданы в течение 15 суток со дня постановления приговора или вынесения иного решения суда, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копий приговора, определения, постановления.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст.389.4
Основаниями для отмены или изменения приговора являются, среди прочего, несправедливость приговора (п.4 ст.389.15 УПК РФ) и существенное нарушение уголовно-процессуального закона (п.2 ст.389.15 УПК РФ). Несправедливость, согласно ст.389.18 УПК РФ, означает несоответствие назначенного наказания тяжести преступления и личности осужденного. Недостаточно активная защита адвоката может быть квалифицирована как существенное нарушение права на защиту, что входит в п.2 ст.389.15 УПК РФ, так как лишает осужденного возможности полноценно реализовать свои права.
Статья 389.15. Основания отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке
Основаниями отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке являются:
- несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции;
- существенное нарушение уголовно-процессуального закона;
- неправильное применение уголовного закона;
- несправедливость приговора;
- выявление обстоятельств, указанных в части первой и пункте 1 части первой.2 статьи 237 настоящего Кодекса;
- выявление данных, свидетельствующих о несоблюдении лицом условий и невыполнении им обязательств, предусмотренных досудебным соглашением о сотрудничестве.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст.389.15
Статья 389.18. Неправильное применение уголовного закона и несправедливость приговора
- Неправильным применением уголовного закона являются:
- нарушение требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации;
- применение не той статьи или не тех пункта и (или) части статьи Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации, которые подлежали применению;
- назначение наказания более строгого, чем предусмотрено соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации.
- Несправедливым является приговор, по которому было назначено наказание, не соответствующее тяжести преступления, личности осужденного, либо наказание, которое хотя и не выходит за пределы, предусмотренные соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации,
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст.389.18
