Можно ли оспорить положительный тест на наркотики у военнослужащего, сдав анализ в частной клинике самостоятельно?

Обязательно ли проходить тест/ХТИ в установленном порядке и можно ли «проверку» считать обязательной

Для военнослужащего по контракту химико-токсикологическое исследование (ХТИ) — не разовое мероприятие «по подозрению», а плановая обязанность, прямо закреплённая законом:

Военнослужащие, проходящие военную службу по контракту, если иное не предусмотрено федеральным законом, не реже одного раза в год проходят химико-токсикологические исследования наличия в организме человека наркотических средств, психотропных веществ и их метаболитов. Направление военнослужащих и членов их семей на лечение за пределы территории Российской Федерации осуществляется на общих основаниях с другими гражданами в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Военнослужащие, имеющие признаки психического расстройства, направляются на психиатрическое обследование и психиатрическое освидетельствование в амбулаторных условиях или стационарных условиях в соответствии с Законом Российской Федерации от 2 июля 1992 года № 3185-I "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании" с последующим медицинским освидетельствованием военно-врачебной комиссией для определения категории годности к военной службе (годности к службе по военно-учетной специальности, специальности в соответствии с занимаемой должностью). (Пункт в редакции Федерального закона от 27.10.2020 № 353-ФЗ) 2 1 . Военнослужащие и граждане, пребывающие в добровольческих формированиях, после выполнения ими задач, неблагоприятно отражающихся на состоянии здоровья, при наличии показаний к медико-психологической реабилитации подлежат медико-психологической реабилитации продолжительностью до 30 суток.
— абз. 11 п. 2 ст. 16 ФЗ № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих»

Это означает: положительный результат ХТИ у военнослужащего по контракту — часть предусмотренной законом диспансеризации, а не произвольная «проверка» командира. Отсюда следует, что сам факт прохождения ХТИ и его результаты имеют юридическое значение и оспаривать нужно не «право на проверку», а конкретные документы: Акт медицинского освидетельствования и справку о результатах ХТИ.

Порядок медосвидетельствования на состояние опьянения (включая ХТИ) установлен приказом Минздрава России № 933н, и ключевая гарантия достоверности — обязательное подтверждающее исследование вторым методом:

Подтверждающие химико-токсикологические исследования проводятся в химико-токсикологических лабораториях наркологических диспансеров (наркологических больниц) или иных медицинских организаций (далее - лаборатории). Сроки проведения подтверждающих химико-токсикологических исследований не должны превышать трех рабочих дней с момента поступления пробы биологического объекта в лабораторию. 11. Наличие заболеваний нервной системы, психических расстройств, перенесенных травм (со слов освидетельствуемого) __________________ ___________________________________________________________________ ___________________________________________________________________ 12. При медицинском освидетельствовании лиц, указанных в подпункте 1 пункта 5 настоящего Порядка, отбор биологического объекта (моча, кровь) для направления на химико-токсикологические исследования осуществляется вне зависимости от результатов исследований выдыхаемого воздуха на наличие алкоголя. При медицинском освидетельствовании лиц, указанных в подпунктах 2-10 пункта 5 настоящего Порядка, при наличии не менее трех клинических признаков опьянения, предусмотренных приложением N 2 к настоящему Порядку, и отрицательном результате первого или повторного исследования выдыхаемого воздуха на наличие алкоголя отбирается проба биологического объекта (моча, кровь) для направления на химико-токсикологическое исследование с целью определения средств (веществ) или их метаболитов (за исключением алкоголя), вызвавших опьянение. 12.
— п. 11 Правил ХТИ, утв. Приказом Минздрава России № 933н

Для вас это значит: первичный (предварительный) положительный тест сам по себе не является доказательством — юридическую силу имеет только заключение по результатам подтверждающего ХТИ, проведённого в лицензированной лаборатории наркологического диспансера или иной медицинской организации. Если подтверждающее исследование не проводилось, проведено вне установленного срока (свыше 3 рабочих дней с поступления пробы) или в организации без соответствующей лицензии — вы вправе оспаривать результат как недостоверный.

Кроме того, вы имеете право на документы с результатами:

По желанию освидетельствуемого в организации, проводившей медицинское освидетельствование, ему выдается копия справки о результатах химико-токсикологических исследований. _____________ Приложение N 2 к приказу Министерства здравоохранения Российской Федерации от 18 декабря 2015 г. N 933н ___________________________________ ___________________________________ ___________________________________ Форма (наименование медицинской организации, адрес местонахождения, Медицинская документация номер и дата получения лицензии на Учетная форма N 307/у-05 право проведения медицинского Утверждена приказом освидетельствования на состояние Министерства здравоохранения опьянения (алкогольного, Российской Федерации наркотического или иного от 18 декабря 2015 г. N 933н токсического) Акт медицинского освидетельствования на состояние опьянения (алкогольного, наркотического или иного токсического) N ______ "" ________ 20 г. 14.
— п. 14 Порядка, утв. Приказом Минздрава России № 933н

Практический вывод: запросите в медицинской организации копию справки о результатах ХТИ (учётная форма № 454/у-06) и копию Акта медицинского освидетельствования — по ним проверяется, соблюдён ли порядок (кто направил, время отбора пробы, методы, лаборатория, сроки). Именно эти документы, а не эмоциональное несогласие, будут предметом обжалования.

Вывод: ХТИ для военнослужащего по контракту обязательно (абз. 11 п. 2 ст. 16 ФЗ № 76-ФЗ), но достоверность результата обеспечивается только подтверждающим исследованием в порядке приказа Минздрава России № 933н. Вы вправе получить копию справки о результатах ХТИ (п. 14 Порядка № 933н) и оспаривать результат, если подтверждающее исследование проведено с нарушением порядка или не проводилось вовсе.

Можно ли сдать тест самостоятельно в частной клинике и приобщить его

Военнослужащий имеет право знакомиться с медицинской документацией и получать консультации у других специалистов:

Пациент либо его законный представитель имеет право непосредственно знакомиться с медицинской документацией, отражающей состояние его здоровья, и получать на основании такой документации консультации у других специалистов. Супруг (супруга), близкие родственники (дети, родители, усыновленные, усыновители, родные братья и родные сестры, внуки, дедушки, бабушки) либо иные лица, указанные пациентом или его законным представителем в письменном согласии на разглашение сведений, составляющих врачебную тайну, или информированном добровольном согласии на медицинское вмешательство, имеют право непосредственно знакомиться с медицинской документацией пациента, в том числе после его смерти, если пациент или его законный представитель не запретил разглашение сведений, составляющих врачебную тайну. Порядок ознакомления с медицинской документацией пациента устанавливается уполномоченным федеральным органом исполнительной власти. (В редакции Федерального закона от 02.07.2021 № 315-ФЗ ) 5. Пациент либо его законный представитель имеет право по запросу, направленному в том числе в электронной форме, получать отражающие состояние здоровья пациента медицинские документы (их копии) и выписки из них, в том числе в форме электронных документов.
— ч. 4 ст. 22 ФЗ № 323-ФЗ

А также вправе получать копии медицинских документов:

Пациент либо его законный представитель имеет право по запросу, направленному в том числе в электронной форме, получать отражающие состояние здоровья пациента медицинские документы (их копии) и выписки из них, в том числе в форме электронных документов. Супруг (супруга), близкие родственники (дети, родители, усыновленные, усыновители, родные братья и родные сестры, внуки, дедушки, бабушки) либо иные лица, указанные пациентом или его законным представителем в письменном согласии на разглашение сведений, составляющих врачебную тайну, или информированном добровольном согласии на медицинское вмешательство, имеют право получать медицинские документы (их копии) и выписки из них, в том числе после его смерти, если пациент или его законный представитель не запретил разглашение сведений, составляющих врачебную тайну. Порядок и сроки предоставления медицинских документов (их копий) и выписок из них устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти. (В редакции федеральных законов от 29.07.2017 № 242-ФЗ , от 02.07.2021 № 315-ФЗ )
— ч. 5 ст. 22 ФЗ № 323-ФЗ

Право на информацию о состоянии здоровья и на выбор врача/медицинской организации закреплено в ст. 22 и ст. 20 ФЗ № 323-ФЗ:

Каждый имеет право получить в доступной для него форме имеющуюся в медицинской организации информацию о состоянии своего здоровья, в том числе сведения о результатах медицинского обследования, наличии заболевания, об установленном диагнозе и о прогнозе развития заболевания, методах оказания медицинской помощи, связанном с ними риске, возможных видах медицинского вмешательства, его последствиях и результатах оказания медицинской помощи. 2. Информация о состоянии здоровья предоставляется пациенту лично лечащим врачом или другими медицинскими работниками, принимающими непосредственное участие в медицинском обследовании и лечении. В отношении лиц, не достигших возраста, установленного в части 2 статьи 54 настоящего Федерального закона, и граждан, признанных в установленном законом порядке недееспособными, информация о состоянии здоровья предоставляется их законным представителям. В отношении лиц, достигших возраста, установленного частью 2 статьи 54 настоящего Федерального закона, но не приобретших дееспособность в полном объеме, информация о состоянии здоровья предоставляется этим лицам, а также до достижения этими лицами совершеннолетия их законным представителям. (В редакции Федерального закона от 31.07.2020 № 271-ФЗ ) 3. Информация о состоянии здоровья не может быть предоставлена пациенту против его воли.
— ч. 1 ст. 22 ФЗ № 323-ФЗ

Лечащий врач организует своевременное квалифицированное обследование и лечение пациента, предоставляет информацию о состоянии его здоровья, по требованию пациента или его законного представителя приглашает для консультаций врачей-специалистов, при необходимости созывает консилиум врачей
— ч. 2 ст. 70 ФЗ № 323-ФЗ

Из этих норм следует: вы вправе самостоятельно (в том числе в частной клинике) пройти обследование и получить заключение, а лечащий врач по вашему требованию обязан пригласить специалистов или созвать консилиум. Однако такое «частное» заключение — это ваше доказательство в свою защиту, а не замена официальному медицинскому освидетельствованию по приказу № 933н: официальный результат ХТИ признаётся и оспаривается по установленной процедуре. Обратите внимание: бесплатная медпомощь военнослужащим оказывается в военно-медицинских организациях, а в государственные/муниципальные — лишь при отсутствии профильных возможностей (абз. 7 п. 2 ст. 16 ФЗ № 76-ФЗ):

При отсутствии по месту военной службы или месту жительства военнослужащих либо по месту прохождения военных сборов гражданами, призванными на военные сборы, военно-медицинских организаций и (или) при отсутствии в них отделений соответствующего профиля, специалистов или специального медицинского оборудования, а также в экстренных или неотложных случаях военнослужащие и граждане, призванные на военные сборы, имеют право на получение медицинской помощи, прохождение медицинских осмотров, диспансеризации в медицинских организациях государственной системы здравоохранения и муниципальной системы здравоохранения.
— абз. 7 п. 2 ст. 16 ФЗ № 76-ФЗ

Практический вывод: обратиться в частную клинику за независимым исследованием вы можете, но оплачивать его придётся самостоятельно (бесплатно медпомощь оказывается в военно-медицинских организациях; в гражданские организации военнослужащий направляется в установленных случаях). Такое исследование полезно как дополнительное доказательство при обжаловании, особенно если с момента сдачи официальной пробы прошло немного времени.

Вывод: Да, вы вправе самостоятельно сдать анализ (в том числе в частной клинике) — право на информацию о состоянии здоровья, на выбор врача и на консультации у других специалистов прямо закреплено (ч. 1, 4, 5 ст. 22, ч. 2 ст. 70 ФЗ № 323-ФЗ). Но результаты самостоятельного исследования являются лишь дополнительным доказательством и не отменяют официальный порядок освидетельствования по приказу Минздрава России № 933н; расходы на частное исследование вы несёте сами.

Как обжаловать результат проверки и возможное дисциплинарное взыскание (органы и сроки)

Военнослужащий вправе обжаловать решения и действия командиров, в том числе в суд:

Военнослужащие имеют право на защиту своих прав и законных интересов путем обращения в суд в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Правительство Российской Федерации устанавливает порядок осуществления расходов военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, по уплате государственной пошлины за подачу жалобы в суд по вопросам, связанным с прохождением военной службы. (В редакции Федерального закона от 22.08.2004 № 122-ФЗ) 2. Неправомерные решения и действия (бездействие) органов военного управления и командиров могут быть обжалованы военнослужащими в порядке, предусмотренном федеральными законами, общевоинскими уставами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
— п. 1, 2 ст. 21 ФЗ № 76-ФЗ

Решение о направлении на медицинское освидетельствование по линии ФЗ № 3-ФЗ также обжалуется в суд или опротестовывается прокурором:

Решение о направлении лица, указанного в пункте 1 настоящей статьи, на медицинское освидетельствование может быть обжаловано в суд или опротестовано прокурором в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. 5. Порядок медицинского освидетельствования лица, указанного в пункте 1 настоящей статьи, устанавливается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере здравоохранения, по согласованию с федеральным органом исполнительной власти в сфере внутренних дел, Генеральной прокуратурой Российской Федерации и федеральным органом исполнительной власти в области юстиции. 6. Расходы на медицинское освидетельствование лица, указанного в пункте 1 настоящей статьи, производятся за счет средств соответствующих бюджетов.
— п. 4 ст. 44 ФЗ № 3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах»

Сам порядок медосвидетельствования на состояние опьянения установлен уполномоченным федеральным органом (Минздравом России), что важно при проверке законности процедуры:

Медицинское освидетельствование лица, указанного в пункте 1 настоящей статьи, проводится по направлению органов дознания, органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, следователя, судьи или должностного лица, осуществляющего производство по делу об административном правонарушении, в медицинских организациях, специально уполномоченных на то федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере здравоохранения, или органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в сфере здравоохранения. 3. Для направления лица, указанного в пункте 1 настоящей статьи, на медицинское освидетельствование судьи, следователи, органы дознания выносят постановление. 4. Решение о направлении лица, указанного в пункте 1 настоящей статьи, на медицинское освидетельствование может быть обжаловано в суд или опротестовано прокурором в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. 5.
— п. 2 ст. 44 ФЗ № 3-ФЗ

Процедура судебного обжалования — по КАС РФ: административный иск подаётся в районный суд (военнослужащими — в гарнизонный военный суд) в течение трёх месяцев:

Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться непосредственно в суд или оспорить решения, действия (бездействие) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, в вышестоящие в порядке подчиненности орган, организацию, у вышестоящего в порядке подчиненности лица либо использовать иные внесудебные процедуры урегулирования споров.
— ч. 1 ст. 218 КАС РФ

Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов. 1 1 . Если наст
— ч. 1 ст. 219 КАС РФ

Практический вывод. У вас несколько независимых каналов обжалования, и они не исключают друг друга: (1) обратиться к вышестоящему командиру с рапортом/жалобой на действия по привлечению к ответственности; (2) подать административное исковое заявление об оспаривании решений и действий (бездействия) должностных лиц — в гарнизонный военный суд; (3) направить обращение военному прокурору. Срок для суда — 3 месяца со дня, когда вам стало известно о нарушении права. Если по результатам проверки уже применено дисциплинарное взыскание, его законность проверяется в том же порядке, при этом обязательно проверяется соблюдение процедуры разбирательства и сроков (см. блок 4).

Вывод: Результат проверки (Акт, справку ХТИ) и связанные с ним решения командира можно обжаловать тремя способами: вышестоящему командиру (рапорт/жалоба), в гарнизонный военный суд в порядке гл. 22 КАС РФ (срок — 3 месяца со дня, когда стало известно о нарушении права, ч. 1 ст. 219 КАС РФ) и военному прокурору (опротестование). Способ обжалования не заменяет проверки самого медицинского заключения по порядку приказа № 933н.

Последствия положительного результата и гарантии при дисциплинарной ответственности

Исполнение обязанностей военной службы в состоянии опьянения и отказ от прохождения медосвидетельствования отнесены законом к грубым дисциплинарным проступкам:

исполнение обязанностей военной службы в состоянии опьянения, а также отказ военнослужащего от прохождения медицинского освидетельствования на состояние опьянения; непринятие командиром в пределах его компетенции необходимых мер по предупреждению или пресечению дисциплинарного проступка, совершенного подчиненным ему по службе военнослужащим или гражданином, призванным на военные сборы, привлечению военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, к установленной настоящим Федеральным законом дисциплинарной ответственности за совершение дисциплинарного проступка либо по устранению причин и условий, способствовавших его совершению, а равно сокрытие командиром информации о совершении подчиненным ему по службе военнослужащим или гражданином, призванным на военные сборы, преступления, административного правонарушения или дисциплинарного проступка; административное правонарушение, за которое военнослужащий или гражданин, призванный на военные сборы, в соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях несет дисциплинарную ответственность;
— абз. 17 п. 2 ст. 28.5 ФЗ № 76-ФЗ

К военнослужащему по контракту за грубый проступок может применяться, в частности, досрочное увольнение в связи с невыполнением условий контракта:

досрочное увольнение с военной службы в связи с невыполнением условий контракта; отчисление из военной профессиональной образовательной организации или военной образовательной организации высшего образования
— абз. 10 п. 2 ст. 28.4 ФЗ № 76-ФЗ

Вместе с тем закон устанавливает жёсткие гарантии: вина должна быть доказана, а сомнения толкуются в пользу военнослужащего, который не обязан доказывать невиновность:

Вина военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, при привлечении его к дисциплинарной ответственности должна быть доказана в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами, и установлена решением командира или вступившим в законную силу постановлением судьи военного суда. 7. Военнослужащий или гражданин, призванный на военные сборы, привлекаемый к дисциплинарной ответственности, не обязан доказывать свою невиновность. Неустранимые сомнения в виновности военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, привлекаемого к дисциплинарной ответственности, толкуются в его пользу.
— п. 6, 7 ст. 28.2 ФЗ № 76-ФЗ

Обязательна процедура разбирательства с составлением протокола и правом представить письменные замечания:

Срок разбирательства не должен превышать 30 суток с момента, когда командиру стало известно о совершении военнослужащим или гражданином, призванным на военные сборы, дисциплинарного проступка, не считая периода временной нетрудоспособности военнослужащего, пребывания его в отпуске, других случаев его отсутствия на службе по уважительным причинам.
— п. 1, 3, 9 ст. 28.8 ФЗ № 76-ФЗ

Военнослужащему или гражданину, призванному на военные сборы, в отношении которого составлен протокол о грубом дисциплинарном проступке, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом. Указанный военнослужащий или гражданин, призванный на военные сборы, имеет право представить замечания по содержанию протокола в письменной форме, которые прилагаются к протоколу. О наличии указанных замечаний лицом, составившим протокол, делается запись в протоколе.
— п. 9 ст. 28.8 ФЗ № 76-ФЗ

Также действует правило о виде и соразмерности взыскания:

военнослужащему, совершившему дисциплинарный проступок, могут применяться только те дисциплинарные взыскания, которые определены настоящим Уставом, соответствуют воинскому званию военнослужащего и дисциплинарной власти командира (начальника), принимающего решение о привлечении нарушителя к дисциплинарной ответственности
— п. 80 Дисциплинарного устава ВС РФ

Вышестоящий командир (начальник) не имеет права отменить или уменьшить дисциплинарное взыскание, примененное нижестоящим командиром (начальником), по причине строгости взыскания, если последний не превысил предоставленной ему власти.
— п. 88 Дисциплинарного устава ВС РФ (Указ Президента РФ № 1495)

Практический вывод и ветвление по вашему положению:

• Если вы не согласны с результатом и настаиваете на процедуре — требуйте письменный протокол о грубом дисциплинарном проступке, знакомьтесь с ним и подавайте письменные замечания (п. 9 ст. 28.8). Проверяйте сроки разбирательства (не более 30 суток) и вид взыскания (п. 80 ДУ).
• Если применяется увольнение по невыполнению условий контракта — это возможно только как дисциплинарное взыскание при доказанной вине; недоказанность или нарушение процедуры — самостоятельное основание для признания взыскания незаконным в суде.
• Важно: отказ от медосвидетельствования сам по себе образует отдельный грубый проступок (абз. 17 п. 2 ст. 28.5), поэтому отказываться от процедуры нельзя — нужно проходить её и оспаривать результат иначе (независимым исследованием, замечаниями, жалобой).

Вывод: Положительный результат ХТИ (при доказанности) квалифицируется как грубый дисциплинарный проступок вплоть до досрочного увольнения (абз. 17 п. 2 ст. 28.5, абз. 10 п. 2 ст. 28.4 ФЗ № 76-ФЗ). Но привлечение возможно только при доказанной вине, с обязательным разбирательством и протоколом (ст. 28.2, 28.8 ФЗ № 76-ФЗ), а ваши письменные замечания на протокол и несогласие должны быть зафиксированы. Отказываться от освидетельствования нельзя — это отдельный грубый проступок; оспаривать нужно сам результат (независимое исследование, жалобы, суд в течение 3 месяцев).

Денежные и восстановительные последствия незаконного привлечения к ответственности

Спор о законности проверки и дисциплинарного взыскания — публично-правовой, поэтому неустойка или проценты (ст. 395 ГК РФ) к нему не применяются. Однако если взыскание (например, досрочное увольнение, лишение выплат) будет признано судом незаконным, действует механизм возмещения вреда, причинённого незаконными действиями должностных лиц:

Вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежит возмещению. Вред возмещается за счет соответственно казны Российской Федерации, казны субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования.
— ст. 1069 ГК РФ

Практический вывод. Для военнослужащего это означает: при признании дисциплинарного взыскания незаконным вы вправе требовать восстановления нарушенных прав (восстановление на службе, выплата недополученного денежного довольствия, снятие взыскания), а убытки, причинённые незаконными действиями должностных лиц военного органа, подлежат возмещению за счёт казны. Денежные последствия были бы корректнее уточнить с опорой на Порядок обеспечения денежным довольствием военнослужащих ВС РФ (приказ Министра обороны), регулирующий порядок выплат при восстановлении, — он не был найден в корпусе, поэтому вывод формулируется по общей норме ст. 1069 ГК РФ.

Вывод: Отдельных неустоек и процентов по ст. 395 ГК РФ в этом публично-правовом споре нет; но при признании взыскания незаконным причинённый незаконными действиями должностных лиц вред возмещается за счёт казны (ст. 1069 ГК РФ), что охватывает восстановление на службе и выплату недополученного денежного довольствия.